《民法典》背景下我國企業集團法律制度的重構

沈勇明

江蘇博事達律師事務所，江蘇 南京 210019

一、我國企業集團的概念與法律屬性

（一）我國企業集團的概念

改革開放以來，我國經歷了由計劃經濟到社會主義市場經濟的偉大變革。在此過程中，誕生了“企業集團”（Enterprises Group）。

1987年12月16日，原國家體改委、國家經委在下發的通知中，將企業集團定義為“一種具有多層次組織結構的經濟組織”［1］。

1991年11月14日，國務院在批轉的請示文件中，將企業集團認定為“適應我國社會主義有計劃商品經濟和社會化大生產客觀需要的一種新的經濟組織”［2］。

1998年4月6日，《企業集團登記管理暫行規定》將企業集團定義為：以資本為主要聯結紐帶，以集團章程為共同行為規范，具有一定規模，由母公司、子公司、參股公司及其他成員企業或機構共同組成的企業法人聯合體［3］。

（二）我國企業集團的法律屬性

從以上對企業集團的定義中，筆者歸納出我國企業集團具有以下基本法律屬性：

1.企業集團是一種經濟組織，是企業法人的聯合體，本身不具有企業法人資格；

2.企業集團成員以資本為聯結紐帶，由母子公司組成；

3.企業集團成員之間通過章程明確權利義務；

4.企業集團須具有一定的規模。

二、我國企業集團的實踐

（一）我國企業集團的貢獻

1991年，我國選擇57家企業開展第一批企業集團試點；1997年，再度選擇63家企業參加第二批企業集團試點。時至今日，我國企業集團數量已達10萬家以上。

企業集團為我國的經濟騰飛做出了巨大貢獻，體現在：

1.通過深化內部改革、優化管理機構，提高了企業集團整體的經營管理水平，降低了企業運營成本，促進了企業經營機制的轉變；

2.通過擴展功能、壯大實力，在國民經濟的關鍵領域和關鍵行業中打造了一批大型企業集團，在國民經濟中發揮著骨干作用；

3.通過整合企業集團內部資源、促進集團化供應鏈形成，形成國內制造、科技領域完整產業鏈，為構建“內循環”為主的“雙循環”新發展格局奠定了堅實基礎。

（二）我國企業集團的現實問題

在取得巨大成就的同時，筆者認為，從合規的角度考量，我國的企業集團也存在著諸多現實的法律問題：1.隱瞞關聯方和關聯交易；2.財務報告造假和信息披露違規；3.濫用控制權，掏空上市公司；4.集團成員間相互擔保；5.利用壟斷地位，集中經營、限制競爭；6.利用企業集團從事違法犯罪活動。

我國企業集團中現實存在的這些問題必然會嚴重損害投資人和債權人的利益，亟待法律規制。

三、我國企業集團的立法現狀

（一）我國企業集團的相關規定

我國目前涉及企業集團的規定包括：

1.《國家體改委、國家經委關于組建和發展企業集團的幾點意見》；

2.《國務院批轉國家計委、國家體改委、國務院生產辦公室關于選擇一批大型企業集團進行試點請示的通知》；

3.《國家工商行政管理局、國家計委、國家體改委、國務院生產辦關于國家試點企業集團登記管理實施辦法（試行）》；

4.《國務院批轉國家計委、國家經貿委、國家體改委關于深化大型企業集團試點工作意見的通知》；

5.《企業集團登記管理暫行規定》（以下簡稱《暫行規定》）。

還有各部門的規定，如：原建設部《關于進一步搞好企業集團試點工作的若干意見》；各地的規定，如：《深圳經濟特區企業集團暫行規定》。

此外，我國現行法律中的一些制度可以適用于企業集團，例如：《民法典》關于法人和非法人組織的規定；《公司法》關于子公司、控股股東、實際控制人、關聯關系的規定；《證券法》關于上市公司收購和信息披露的規定；《反壟斷法》關于濫用市場支配地位和經營者集中的規定；《公司法司法解釋（五）》中關于關聯交易的規定；《上海證券交易所股票上市規則》關于信息披露的基本原則以及關聯交易的規定等。

（二）我國企業集團法律制度框架的基本內容

筆者認為，以上規定中，唯有《暫行規定》較為完整，并且初步搭建起了我國企業集團的法律制度框架，其主要內容包括：

1.定義企業集團并明確其法律屬性。強調企業集團不具有企業法人資格。

2.規定企業集團的成員包括母公司、子公司和其他成員單位。

3.對注冊資本、成員數量等企業集團的成立條件作了規定。

4.規定了企業集團章程的必備內容。

5.對企業集團登記、變更、注銷的條件、程序和申請文件作了規定。

6.對企業集團名稱的使用作了限制性規定。

然而，由于該規定由企業登記管理機關制定，屬于政府部門規章，其內容著重于登記管理，并沒有從組織法和行為法的層級對企業集團加以規范。甚至2021年7月27日頒布的《市場主體登記管理條例》也對企業集團只字未提。因此，可以說，目前我國關于企業集團的法律體系幾近于無。

四、我國企業集團法律制度的重新構建

2021年1月1日，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）正式施行，確立了我國民商合一的立法體例。在此背景下，筆者嘗試在《民法典》的框架內，從組織法和行為法的角度出發，論述并重新構建企業集團法律制度。

（一）組織法視野下的企業集團

1.企業集團的概念

為什么會出現企業集團？筆者認為，這與羅納德·?H.科斯在《企業的性質》一文中所揭示的原理相類似。由若干企業組建集團，并允許某個權威（母公司）來領導、指揮和支配資源，其根本目的在于降低市場運營成本，實現企業集團利益的最大化。在此，突顯了母公司的控制權和控制力。

另外，考察我國企業集團現狀，對比德國康采恩法關于隸屬性康采恩的劃分，筆者認為，我國企業集團中母公司對成員單位的控制可以有三種方式：1.股權控制（加入式康采恩），即通過母公司控股集團成員或為其提供債務擔保以達到控制的目的；2.協議控制（協議康采恩），如紅籌股在海外上市的VIE架構，母公司基于控制合同實施對成員單位的控制；3.實際控制（事實康采恩），不可否認，實踐中確實存在很多的企業集團，集團成員之間沒有股權聯系或者控制合同，全由某一位“企業家”說了算，即存在實際控制的情形。

因此，筆者認為，《暫行規定》第三條對企業集團的定義僅指向“資本為主要聯結紐帶”過于狹隘，按照實質重于形式的原則，以“控制關系”作為聯結紐帶更為適宜（德國康采恩法中使用“統一管理”的概念，但筆者認為尚不能精確表達實質關系）。重新定義之，即：企業集團是以母公司為主體，以控制關系為聯結紐帶，以集團章程為共同行為規范，由母公司、子公司及其他成員單位組成的企業法人聯合體。

2.企業集團的成員

《暫行規定》將企業集團成員分為母公司、子公司、參股公司以及其他成員單位。同時，“事業單位法人、社會團體法人”也可以成為企業集團成員。

筆者認為，隨著《民法典》的實施，以及企業制度的變遷和事業單位改革的推進，企業集團成員的身份也將日趨規范。

第一，企業集團不具有法人資格，但能夠進行登記并依法以自己的名義從事民事活動，符合《民法典》關于非法人組織的規定。

第二，母公司可以代表企業集團從事民事活動，應當是企業法人。并且基于母公司的重要作用和對社會經濟的重大影響以及我國證券市場的高度規范性，筆者認為，針對母公司的強制性規范應當多于任意性規范，即，母公司應當規定為股份有限公司，同時參照上市公司進行管理。

第三，根據中共中央、國務院關于分類推進事業單位改革的指導意見，現有事業單位劃分為承擔行政職能、從事生產經營活動和從事公益服務三個類別①國辦發〔2011〕37號《國務院辦公廳關于印發分類推進事業單位改革配套文件的通知》。。筆者認為，僅有從事生產經營活動的事業單位可以成為企業集團的成員。而且，這一類事業單位日后也應適時改制為公司。

第四，實踐中，許多公司為了激勵人才，搭建員工持股平臺，且多數采取有限合伙企業的形式，而在《民法典》中，將有限合伙企業納入非法人組織的范疇。基于現實，筆者認為，有限合伙企業這一非法人組織也可以作為企業集團的成員。

第五，企業集團成員相互之間彼此屬于“關聯方”，企業集團及其母公司應當采取法定或者適當的方式，向社會披露企業集團成員信息。

3.企業集團章程

企業集團不具有企業法人資格，已是學界共識。并且，對比德國康采恩法［4］，也采如是觀點。因此，企業集團成員之間的權利義務，只能通過企業集團章程，以類似契約的形式來加以規定和約束。

應當明確的是，企業集團章程，其性質屬于非法人組織章程。但基于企業集團整體的營利性，且成員眾多、類型復雜，企業集團趨向公開性而非閉鎖性。筆者認為，企業集團章程的內容，尤其關于企業集團管理機構、成員的參加與退出、債權債務與法律責任的承擔、企業集團的終止與清算等條款，應當增加更多強制性規則。

此外，對于母公司屬于國有控股公司的企業集團，在管理機構中要依法設置黨委會和合規管理機構，在企業集團章程中也應當體現黨的領導和合規要求。

（二）行為法視野下的企業集團

1.企業集團可以從事的商行為

根據《暫行規定》，經核準的企業集團名稱只可以在宣傳和廣告中使用，不得用于訂立經濟合同、從事經營活動。筆者認為，該條規定有失偏頗。《民法典》第一百零二條規定，非法人組織可以依法以自己的名義從事民事活動。盡管宣傳和廣告也是商事行為，但活動范圍過于狹窄。企業集團還應當可以在章程規定的范圍內更多地實施一些商行為。例如，以企業集團的名義簽訂框架性或意向性商事合同，由集團成員單位具體履行。這樣，既可以實現商行為的效率性、快捷性，也可以達到企業集團降低運營成本的目的。

2.限制或禁止企業集團從事的行為

筆者前文已對我國企業集團存在的法律問題進行了歸納、列舉。由此，筆者認為，應當限制或禁止企業集團及其成員從事的行為包括：（1）不當關聯交易；（2）濫用控制權；（3）壟斷和限制競爭；（4）損害小股東、投資人利益；（5）損害債權人利益；（6）其他違法犯罪行為。

3.企業集團的責任承擔

《民法典》第一百零四條規定，非法人組織的財產不足以清償債務的，其出資人或者設立人承擔無限責任。盡管企業集團母公司和集團成員具有法人資格，其股東承擔有限責任。但是，按照規定，企業集團應當合并財務報表。即企業集團是以全體集團成員的營業收入昭示于人，相當于企業集團對自身債務承擔能力的擔保。與此相適應，企業集團從事商行為的法律責任，應當根據法律或者企業集團章程的規定，由母公司或相關的成員單位承擔無限連帶責任。

如今正值《民法典》實施和《公司法》修訂之際，筆者相信，在重構并通過立法完善相關法律制度后，我國企業集團一定能夠行得更遠，在全球市場經濟中發揮更大的作用。