有限責任公司股權代持法律問題的探討

謝茂鑫

廣東謹信律師事務所，廣東 揭陽 522000

經濟的快速發展、市場經濟體制的完善，使企業的規模、數量以及類型都呈現出上升和多樣化的趨勢，有限責任公司作為眾多企業類型中的一種，在推動社會經濟建設與發展進程中起到了重要作用。面對穩健、良好的經濟發展形勢，樹立了投資人對市場的信心，加速了投資市場的發展。當下，人們的投資觀念較之以往有了較大幅度的更新，并呈現出越來越開放和超前的趨勢，與此同時，投資的類型和形式也有了較大的變化，股權代持就是在這樣的背景下出現的一種新型的投資形式。股權代持的優勢明顯，既能夠保護投資人的隱私和身份，降低投資活動中可能存在的風險，又能夠保護投資人的經濟利益。然而，對于股權代持這種投資形式從法律層面分析，相應的法律法規還需健全和完善，規范化體系也尚未完全建立，而這也是造成股權代持糾紛的主要原因。基于此，對于有限責任公司來說，針對股權代持相關法律問題的分析和研究是十分必要和有意義的，這不僅關系到有限責任公司發展的穩定性，更在推動有限責任公司實現經濟可持續發展中起到了重要作用。

一、有限責任公司股權代持簡述

（一）股權代持的概念

對于股權代持的概念，首先需要明確的是，它并不是一個法律意義上的概念，而僅僅是學者在針對相關問題研究和談論時提出的一個概念。針對股權代持的概念，也有著不同的觀點和看法。概括來說，股權代持也稱為隱名出資或者隱名投資，是指投資人出于某種原因或者目的，與他人約定由他人代為持有公司股權，并由他人代為行使股東的權利與義務，以他人的名義登記在股東身份證明文件和工商登記中的一種投資手段。股權代持中的實際出資方成為隱名股東，實際出現在股東證明文件中的一方成為顯名股東。股權代持雙方通常會以書面的形式就股權相關事項做出明確的約定，這種文書從法律意義上分析屬于規定義務權利的書面文件，實際出資人在完成出資義務后，相應地會享受到股權的收益［1］。

（二）有限責任公司股權代持的特點

首先，主體的復雜性特點。實際出資人通過與他人約定的形式以他人名義出現在公司和工商登記中，形式上表現為第三人作為有限責任公司的股東。而實際上是由實際出資人以隱蔽的方式對顯名股東進行控制，享受股東權益，履行出資義務，這樣涉及主體就包括隱名股東、實際出現在公司和工商登記中的顯名股東以及目標公司，從而形成一種穩定的權利和義務關系。其次，股權代持具有隱蔽性，且通常隱蔽性較強，主要表現在以股權代持方式進行投資行為只有股權代持雙方知情，除此之外的第三方并不知情。除此之外的第三方并不知情，而此種強隱蔽性股權代持產生的原因與股權代持動因相關。大多數情況下，出資人選擇股權代持的投資方式一般都是為了規避法律法規或者是政府部門相關規章的限制，而這就決定了股份代持必須要具有隱蔽性。另外也有部分投資人完全是出于隱藏身份或者資產的目的選擇股份代持。最后，股權代持中實際出資人才是股權的實際受益人。然而，從形式上看，只有出現上股東名冊的股東才有義務履行股東義務并享受股東權益。但股權代持由于隱名股東才是實際出資人，因此，履行義務、享受權利的自然也是隱名股東，而顯名股東在整個股權代持中僅僅扮演著操控者的角色，而真正掌握控制權的卻是隱名股東［2］。

二、有限責任公司股權代持存在的法律問題

（一）股權代持協議生效難以保障

為了對股權代持雙方的行為、義務和權利加以明確和約束，在隱名股東履行出資義務前，雙方會就股權代持相關事項簽訂協議，協議簽訂要在雙方自愿的前提下進行，協議中會就雙方應履行的義務和享受的權利進行詳細闡述和明確規定。然而，股權代持特點中的隱蔽性決定了該協議雖然從內容涵蓋了對雙方行為約束的所有內容，但協議并不能記錄在公司公示文件中，更多的是一種建立在雙方信任基礎上的約定性文件。更重要的是，從法律層面而言，結合《公司法》中相關規定，有時會因為協議中的內容會對公司運營的穩定性和未來發展造成一定的風險，從而被認定為協議無效。此外，協議中約束的雙方是隱名股東和名義股東，而隱名股東與公司之間并沒有簽訂協議，換句話說，雙方從法律意義上沒有建立起權利和義務關系，這樣很可能隱名股東因為屬于法律上禁止的投資人，或者隱名股東所選擇的投資公司屬于國家禁止投資范圍內的公司，而一旦以上任何一種情況出現，那么就意味著隱名股東和名義股東之間簽訂的協議無法生效。

（二）隱名股東身份認定難度大

上面提到，對于股權代持這種新興的投資形式，其規范體系尚未健全，相關的法律法規也處于建設和完善過程中。比如，就隱名股東資格認定這個問題來說，從法律角度就尚未有明確的規定。這就造成雖然隱名股東和名義股東之間已經簽訂協議，然而，隱名股東的資格和權益并未得到法律層面的認定和保護。隱名股東出于某種原因選擇股權代持的投資方式，就是看中其對于個人隱私能夠起到較高的保護，因此，雙方簽訂的協議并不能作為公司可以公示的文件記載，而能夠證明股東身份的文件上所顯示的又是名義股東的名字，因此，從公司的角度無法提供可以證明隱名股東為實際投資人的材料。從而造成作為公司實際投資者和決策參與者的隱名股東，在其資格身份認定上存在一定的難度，這不僅影響了隱名股東所應享受的權利，更在很大程度降低了那些想為公司發展提供資金的投資人的投資信心。而這也是當下造成股權代持法律糾紛的原因之一，也正因為缺乏相應的法律條款作為依據和支撐導致此類問題無法得到有效解決。

（三）隱名股東權利維護難度高

我國現有的《公司法》中對于公司股東所享受的權利進行了詳細的說明，包括監督權、表決權等，并為了切實保障股東利益，還劃分了自益權和公益權。自益權是從經濟利益角度對股東的權益進行保護。而公益權是為了保障股東在公司決策中能夠有充分的話語權且其自身權利能夠得到有效保障。從這個角度來看，《公司法》對于股東的權利是有一定的保障的，然而，問題就在于其保障的是被公司認定為具有股東資格的人。而作為實際出資人的隱名股東，其身份的特殊性和復雜性造成其身份并沒有得到公司“官方”的認可。而隱名股東與名義股東之間簽訂的協議也由于并沒有出現在公司的檔案記錄中。因此，不僅是隱名股東的身份得不到認定，同樣地，其應有的權利也難以得到認可和保障［3］。

三、有限責任公司股權代持法律問題解決的建議

有限責任公司股權代持作為伴隨著市場經濟發展起來的一種新興的投資形式，其在很大程度上在推動經濟發展、實現資源優化、規避風險等方面起到了積極的作用。然而，從法律層面來看，對于有限責任公司股權代持規范性的管理和約束，還存在一些尚未解決的問題，而這也是值得相關部門思考的問題。尤其是針對法律法規的補充、調整和完善，更是解決問題的關鍵所在，從而為有限責任公司股權代持的規范化發展提供保障，推動投資市場良性發展。

（一）對股權代持的動因進行區分

從上面的分析可以了解到，股權代持的形式雖然相同，但其動因卻有著根本性的區別。而正是動因的不同很大程度上決定了后續產生法律糾紛的可能性。簡單來說，可以從動因的“善意”與否來區別。對于處于“善意”的股權代持行為，隱名股東更多是為了規避有限責任公司股東人數限制，或者公司創始人出于對公司股權穩定性的考慮而對股東提出的一些限定性條件等。也就是說，如果隱名股東是因為上述原因選擇的股權代持行為，就可以認定為其股權代持行為的善意性，并應對其股東權利加以保障和維護。此外，還應從法律法規層面加以保障，并逐步引導其走上規范化發展的道路上來。

而對于“非善意”的股權代持行為，首先，對于惡意的股權代持行為，要堅決打擊，絕不姑息，不僅不對隱名股東的權利進行維護，更要對明知隱名股東存在主觀惡意還與之簽訂協議作為其名義持股人的個人加以處罰，如采取將其列入失信名單等處罰方式，從根本上杜絕惡意股權代持行為的發生。其次，還存在部分投資人出于套取國家優惠政策的目的選擇股權代持的行為，在對其股權代持動因確定后，可以從制度、政策上加強對其審查。簡言之，對于一切出于非善意的股權代持行為都應該加以禁止和約束，并從法律層面否定其股東權利，以保障市場經濟的健康、良性發展［4］。

（二）強化股權代持協議的法律效力

在明確隱名股東投資善意的基礎上，應對其股東身份和權利加以認定和保障。首先，要認定其身份的合法性。從法律層面對股權代持進行解釋和明確，并就雙方所簽訂股權代持協議的內容、規范性進行法律解釋和約束，提升協議的法律效力。其次，逐步推進股權代持制度化，以合同制度的形式對雙方行為進行約定和明確，保障各自的權利和義務。另外，完善公證機制，對股權代持協議進行公證，保障其法律效力，維護股權所有者的權益［3］。

（三）強化隱名股東身份認定

根據我國現有法律對股東身份認定的要求可以了解到，對于隱名股東而言，要想獲得身份認定，除了要提供出資證明外，還要獲得有限責任公司超過一半股東的認可，而這無疑增加了隱名股東身份認定的難度。基于此，為了維護隱名股東的合法權益，降低對其股東資格的認定難度是十分必要的。否則，一旦其股東身份得不到承認，不僅會造成投資人經濟損失，更可能造成公司資金短缺而難以維持正常運行，甚至造成投資人信心喪失，最終讓社會閑散資金得不到有效利用。因此，降低股東身份認定難度，首先，要提升隱名股東和名義股東簽訂協議的合法性，以完善的法律法規強化其法律效力。其次，出資人要能夠證明其選擇股權代持行為的合理性和必要性，即排除出資人存在的非善意投資行為。最后，在能夠確認隱名股東已完成投資義務的基礎上，從公司層面就要認定其投資行為的合法性，并在獲得半數以上股東認可其投資行為且接受其股東身份的前提下，即可認定出資人作為隱名股東的事實。通過這樣的方式認定隱名股東身份，既降低了身份認定的難度，又能保障隱名股東投資的合理性、合法性，從而能夠盡可能地降低或者避免由股權代持所引發的法律糾紛。

（四）強化對隱名股東權益的保障

強化對隱名股東權益的維護和保障，是降低股權代持法律問題的重要手段。一方面，考慮到我國法律層面尚未對作為實際出資人的隱名股東的身份做出明確的規定，導致部分隱名股東在履行了出資義務后，卻沒有享受到股東的權利。為了改變這種現狀，需要從制度上對隱名股東的權利加以保障，比如，完善對名義股東的監督權，對其行為加以管理和約束，降低由名義股東個人品質、誠信問題造成隱名股東權益得不到保障的問題。另一方面，可以賦予隱名股東對名義股東管理和約束的權利，比如取消名義股東作為其名義持股人的權利，賦予其在合理合法范圍內單方面撤銷協議的權利，提升其維護自身利益的主動性，全方位地對隱名股東的身份和權利加以維護。

總之，有限責任公司股權代持作為現階段市場經濟中的重要投資形式，其快速發展在規避企業經營風險、提升資本利用率、為公司發展尋求更多資金投入、促進市場經濟快速發展等方面都起到了積極的作用。然而，面對當下有限責任公司股權代持存在的一些法律問題，積極尋求應對的策略，是實現投資市場健康穩定發展的必然選擇。