曹 勇 陸 晶
(中國人民公安大學(xué)涉外警務(wù)學(xué)院 北京 100038)
我國外國留學(xué)生管理面臨著新的挑戰(zhàn)。受國內(nèi)外疫情的持續(xù)影響,外國留學(xué)生在畢業(yè)、結(jié)業(yè)、肄業(yè)、退學(xué)等情況發(fā)生后,不能或者不愿按時離境的現(xiàn)象時有發(fā)生。浙江省招收外國留學(xué)生的高校眾多,外國留學(xué)生數(shù)量較大,加之外國留學(xué)生本身習(xí)慣于校外住宿的特性,使得外國留學(xué)生非法居留的現(xiàn)象時有發(fā)生。近3年,在疫情防控常態(tài)化的背景下,在浙外國留學(xué)生也出現(xiàn)受疫情影響不能按時離境,進而出現(xiàn)非法居留的現(xiàn)實情況更為多見。同時,非法居留衍生出的非法就業(yè)和其他違法犯罪行為的問題也日益突出,成為亟待解決的問題之一。浙江省杭州市錢塘區(qū)是杭州市高等教育院校較為集中的區(qū)域,轄區(qū)內(nèi)共有14所高校,是外國留學(xué)生學(xué)習(xí)、居住生活的主要區(qū)域。因此,以該區(qū)域的外國留學(xué)生居留管理為研究對象具有一定的現(xiàn)實意義。
本文認為導(dǎo)致在浙外國留學(xué)生非法居留問題產(chǎn)生的原因是:傳統(tǒng)類型化的行政法理論和實踐已經(jīng)不能適應(yīng)當前社會管理的現(xiàn)實需求,外國留學(xué)生管理仍然停留在傳統(tǒng)的局部的、單方性的、靜態(tài)的以“行政行為”為核心的行政管理模式中,只關(guān)注在特定時間點上入出境、居留等具體行政行為的合法性,而沒有將外國留學(xué)生管理視為整個行政過程。從行政過程論分析,外國留學(xué)生管理中存在著行政法律法規(guī)缺乏連貫性、行政主體缺乏協(xié)調(diào)性、行政行為缺乏關(guān)聯(lián)性等問題。因此,本文引入行政過程論的研究方法,將外國留學(xué)生非法居留問題治理視為過程性的、動態(tài)的、全面的行政管理過程,對當前存在的不足進行分析和解構(gòu),并為在浙外國留學(xué)生非法居留問題的解決提出建議。
外國留學(xué)生指的是不具有中國國籍且在中國接受教育的學(xué)生,有學(xué)歷留學(xué)生和非學(xué)歷留學(xué)生之分。所謂“學(xué)歷留學(xué)生”是指接受不同層次教育后,獲得國家認可的畢業(yè)證或?qū)W位證的留學(xué)生;所謂“非學(xué)歷留學(xué)生”是指進行培訓(xùn)、進修等學(xué)習(xí)項目的留學(xué)生,主要包括進修生、研究學(xué)者以及預(yù)科生等。非法居留是指在中國停留或者居留的外國人,超出所持有的護照、簽證、居留證等所規(guī)定的期限后,仍未辦理相應(yīng)的續(xù)簽手續(xù)而繼續(xù)在我國境內(nèi)居留或停留的違法行為。外國人非法居留的現(xiàn)象在我國長期存在,外國留學(xué)生中非法居留的現(xiàn)象也屢見不鮮。
(一)在浙外國留學(xué)生居留管理的現(xiàn)狀。外國留學(xué)生非法居留問題由來已久,早在20世紀90年代初,我國就面臨著外國留學(xué)生畢業(yè)、結(jié)業(yè)、肄業(yè)、退學(xué)后滯留不歸,沒有在規(guī)定時間內(nèi)出境的問題,有的甚至非法居留長達2年之久,其中相當一部分外國留學(xué)生從事走私販運、倒賣外匯等非法活動。[1]1992年12月,公安部、國家教委、外交部出臺了《關(guān)于妥善解決外國留學(xué)生在華非法居留問題的通知》,專門用以解決外國留學(xué)生在我國非法居留等方面的問題。由于外國留學(xué)生身份上的涉外性和敏感性,很容易引起社會輿論的巨大反應(yīng)。
浙江省是接受外國留學(xué)生數(shù)量較多的省份之一,2018年浙江省高校外國留學(xué)生共計37530人,占全國外國留學(xué)生人數(shù)的7.8%左右,2019年外國留學(xué)生人數(shù)為41297人。同時浙江省也是外國留學(xué)生人數(shù)增速較快的省份之一,2018年比上一年增加了8.6%,2019年比2018年增加了10.03%。浙江省杭州市錢塘區(qū)14所高等院校都有招收外國留學(xué)生的情況出現(xiàn)。在實際工作中,錢塘區(qū)公安機關(guān)非常重視外國留學(xué)生的管理工作,從以下三個層面加強外國留學(xué)生的居留管理:
第一,多部門的協(xié)同治理。在日常的居留管理中,以學(xué)校為主體形成了警校聯(lián)動共治的模式,加強留學(xué)生管理過程中的實質(zhì)性管控措施。在留學(xué)生實習(xí)階段的管理過程中,形成了警、校、企三方之間的信息互通和協(xié)同配合機制,落實了實習(xí)期間外國留學(xué)生管理的主體責任。2020年浙非服務(wù)中心成立后,浙江省杭州市錢塘區(qū)實現(xiàn)高校、企業(yè)、公安、中心四位一體管理服務(wù)有機融合。
第二,加強日常監(jiān)督檢查。在外國留學(xué)生居留管理過程中,杭州市錢塘區(qū)出入境管理部門會定期或不定期對外國留學(xué)生的宿舍開展檢查,核實外國留學(xué)生的身份信息并對護照和簽證等有效證件的有效期進行檢查。如果存在護照或者簽證有效期即將屆滿的情況,則及時告知提醒以免導(dǎo)致非法居留情況的產(chǎn)生。在日常工作中對即將畢業(yè)的外國留學(xué)生和學(xué)校新招錄的留學(xué)生情況進行摸排,掌握留學(xué)生管理的主動權(quán)。
第三,開展法律宣傳教育。杭州市錢塘區(qū)公安分局的出入境管理大隊多次深入學(xué)校內(nèi)部,在外國留學(xué)生開學(xué)季和畢業(yè)季等關(guān)鍵時間節(jié)點,召集外國留學(xué)生開展普法宣傳和簽證政策的宣講。尤其是對非法居留、非法就業(yè)等常見的違法行為對外國留學(xué)生進行提醒和告誡。在疫情常態(tài)化防控的背景下,為了保障防疫工作的有序開展,向外國留學(xué)生開展疫情防控規(guī)定和政策等相關(guān)內(nèi)容的教育與宣傳。
(二)在浙外國留學(xué)生非法居留問題產(chǎn)生的原因。
首先,外國留學(xué)生校外住宿的習(xí)慣。外國留學(xué)生大多數(shù)會選擇在學(xué)校周邊租房住宿,且外國留學(xué)生住宿地址、聯(lián)系方式等信息時常發(fā)生變動,使得學(xué)校、公安機關(guān)等管理部門信息掌握不準確。加之學(xué)校在留學(xué)生管理過程中疏于提醒,外國留學(xué)生也因為疏忽未辦理延期手續(xù),而過失造成了非法居留的狀態(tài)。
其次,疫情常態(tài)化防控的現(xiàn)實影響。在疫情防控常態(tài)化的背景下,外國留學(xué)生管理又面臨著諸多新的問題。受疫情影響,我國出入境口岸管控嚴格,境內(nèi)外航班數(shù)量急劇下降,航班熔斷制度的實施使得外國留學(xué)生的入境出境過程存在一定的不確定性。外國留學(xué)生很可能因為受疫情影響,不能按時出境,進而引發(fā)非法居留的現(xiàn)實問題。
最后,外國留學(xué)生畢業(yè)、結(jié)業(yè)、肄業(yè)、退學(xué)后非法滯留。在華留學(xué)生因退學(xué)、開除學(xué)籍、畢業(yè)等情形,未按時離境故意非法滯留。在日常管理中就存在著外國留學(xué)生畢業(yè)結(jié)業(yè)離開杭州后,以從上海等地坐飛機出境為由申請當?shù)赝A艉炞C遭拒簽后又回流我區(qū)申請停留簽證,存在更改機票騙取簽證、失管漏管風(fēng)險。非法滯留的外國留學(xué)生也更容易產(chǎn)生其他的社會治安安全隱患。
在傳統(tǒng)的外國留學(xué)生管理的理論和實踐中,主要是以“類型化”為研究方法,將單個的管理行政行為視為行政管理的核心,僅僅注重單個行政行為的法律效力,缺乏對外國留學(xué)生管理整體過程的分析。[2]2018年國家移民管理局的成立,標志著我國對于外國人的管理從傳統(tǒng)的“靜態(tài)的”出入境證件管理,向“動態(tài)的”的移民過程管理的轉(zhuǎn)變。因此,在移民管理的大背景下,可以借助行政過程論對外國留學(xué)生管理制度進行分析和完善。
(一)行政過程理論及其適用性分析。行政過程論是20世紀60、70年代由日本學(xué)者遠藤博野、鹽野宏等所提出的行政法理論,該理論以行政過程為視角對傳統(tǒng)的行政法理論體系進行了批判。行政過程論認為,傳統(tǒng)的行政法以行政行為為核心,只注重行政行為的最終效果和該行為的合法性,而缺少對整個行政過程的整體性考察,沒有認識到行政行為之間以及其他行為之間的關(guān)聯(lián)性。這里的“行為”既包括行政行為也包括其他的行政實行行為,因此是局部的、單方性的、靜態(tài)的考察。[3]傳統(tǒng)行政法忽視了對行政過程的整體以及其他行為的考量,傳統(tǒng)類型化的管理模式也不能適應(yīng)現(xiàn)代行政管理的發(fā)展要求。因此,現(xiàn)有的行政法理論體系應(yīng)當引入行政過程的相關(guān)理論進行分析,對原有的傳統(tǒng)行政法進行完善。不同于以“行政行為”為研究對象的傳統(tǒng)行政法理論,行政過程論認為,行政法理論應(yīng)當以“現(xiàn)實的行政過程”為研究對象,強調(diào)從全面的、動態(tài)的角度分析現(xiàn)實中的行政過程,不僅注重單個行政行為,而且更加著眼于行為之間的關(guān)聯(lián)系以及行政過程的整體性。[4]行政過程理論在外國留學(xué)生管理過程中的適用性主要有以下三個層面。
首先,從外國留學(xué)生管理的整個行政過程角度出發(fā),可以擺脫“多主體”導(dǎo)致的行政管理過程的分散性。外國留學(xué)生的管理主體包括外交部門、教育部門、公安部門等,多部門的交叉管理必然導(dǎo)致協(xié)調(diào)性出現(xiàn)問題。因此,將外國留學(xué)生管理視為整個行政管理的過程,而不是各個主體單獨實施的獨立的行政行為,能夠更好地解決職責交叉、管理空缺等問題。
其次,將外國留學(xué)生管理視為行政管理過程,可以加強“多環(huán)節(jié)”中多個行政行為之間的相互關(guān)聯(lián)性。外國留學(xué)生管理制度涉及從簽證管理、入境出境管理、在校學(xué)習(xí)生活管理以及停留居留管理等多個行政行為,這些行政行為之間并不是相互割裂,而是相互聯(lián)系具有一定的牽連關(guān)系。例如,只有符合條件獲得合法有效簽證的外國留學(xué)生,才能順利地通過出入境的檢查檢驗。
最后,行政立法機關(guān)以行政過程論為依托,能夠加強外國留學(xué)生管理中“多法律”之間的連貫性。涉及來華留學(xué)的相關(guān)法律法規(guī)數(shù)量較多,主要體現(xiàn)在法律法規(guī)內(nèi)容和法律位階的多樣性。在行政法律規(guī)范細致全面的基礎(chǔ)上,各個法律法規(guī)之間應(yīng)當具有良好的銜接,從而避免行政管理過程中法律規(guī)范的不明確或者缺失,影響法律法規(guī)之間的連貫性。
(二)在浙外國留學(xué)生管理中存在的問題。當前外國留學(xué)生管理過程仍然停留在傳統(tǒng)的局部的、單方性的、靜態(tài)的以“行政行為”為核心的行政管理模式中。依據(jù)行政過程論的理論分析,外國留學(xué)生管理中仍然存在著行政法律法規(guī)缺乏連貫性、行政管理主體缺乏協(xié)調(diào)性、管理行為之間缺乏關(guān)聯(lián)性等諸多問題。
1.外國留學(xué)生管理行政法律法規(guī)缺乏連貫性。當前涉及外國留學(xué)生管理的法律法規(guī)具有多樣性,從內(nèi)容上看涉及外國留學(xué)生簽證管理、出入境管理、學(xué)習(xí)生活管理、停居留管理等多個內(nèi)容;從法律位階上看涉及法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章以及規(guī)范性文件等多個法律位階;從發(fā)布的部門上看涉及全國人大常委會、國務(wù)院、公安部、外交部、教育部等多個國家機關(guān)。因此,外國留學(xué)生管理相關(guān)的行政法律法規(guī)在內(nèi)容、層級、發(fā)布部門之間的不同就導(dǎo)致了法律之間連貫性的缺失。例如2012年的《出入境管理法》第42條規(guī)定了“國務(wù)院教育主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門建立外國留學(xué)生勤工助學(xué)管理制度,對外國留學(xué)生勤工助學(xué)的崗位范圍和時限作出規(guī)定。”然而,2017年出臺的《學(xué)校招收和培養(yǎng)國際學(xué)生管理辦法》《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》以及2018年出臺的教育部關(guān)于印發(fā)《外國留學(xué)生高等教育質(zhì)量規(guī)范(試行)》的通知中,均未對外國留學(xué)生勤工助學(xué)的相關(guān)制度進行完善。時至今日《高等學(xué)校國際學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》仍在制定之中,外國留學(xué)生勤工助學(xué)制度的缺失以及法律法規(guī)之間缺乏連貫性,在一定程度上導(dǎo)致了外國留學(xué)生非法就業(yè)現(xiàn)象的產(chǎn)生。
2.外國留學(xué)生管理行政主體之間缺乏協(xié)調(diào)性。行政管理主體之間缺乏有效的共同的外國留學(xué)生管理和溝通的平臺。外國留學(xué)生管理應(yīng)當是一個完整的行政管理過程,涉及的相關(guān)行政管理部門應(yīng)當協(xié)調(diào)配合共同管理。以外國留學(xué)生管理信息系統(tǒng)為例,當前外國留學(xué)生信息管理系統(tǒng)主要是由招收學(xué)校或者國家教育部門所建立的,而公安機關(guān)涉及外國留學(xué)生的相關(guān)管理內(nèi)容則往往是基于現(xiàn)有的外國人管理的數(shù)據(jù)庫進行。根據(jù)《學(xué)校招收和培養(yǎng)國際學(xué)生管理辦法》的規(guī)定,外國留學(xué)生信息管理系統(tǒng)建立的主體不僅僅是教育部門還包括公安、外事等行政部門,外國留學(xué)生相關(guān)管理行政部門缺乏統(tǒng)一協(xié)調(diào),沒有形成外國留學(xué)生管理的合力。
3.外國留學(xué)生管理行為之間缺乏關(guān)聯(lián)性。外國留學(xué)生管理行為之間缺乏關(guān)聯(lián)性。外國留學(xué)生管理行為既包括具體行政行為也包括行政事實行為,因此,外國留學(xué)生管理行為之間缺乏關(guān)聯(lián)性的原因主要體現(xiàn)在兩個方面:首先,是外國留學(xué)生管理具體行政行為之間缺乏關(guān)聯(lián)性。其次,是外國留學(xué)生管理具體行政行為和行政事實行為等其他行為之間缺乏關(guān)聯(lián)性。例如,《外國人入境出境管理條例》第26條規(guī)定了外國留學(xué)生如果出現(xiàn)畢業(yè)、結(jié)業(yè)、肄業(yè)、退學(xué)、死亡、失蹤等情形時,學(xué)校等招收單位應(yīng)當及時報告公安出入境管理部門。然而現(xiàn)實中卻經(jīng)常出現(xiàn)來華外國留學(xué)生因為畢業(yè)、退學(xué)等情況導(dǎo)致簽證、居留證件已經(jīng)到期但仍非法居留在我國境內(nèi)的現(xiàn)象。這就表明學(xué)校等教育管理部門沒能有效履行法律規(guī)定的通報義務(wù),學(xué)校的學(xué)習(xí)生活管理和公安的出入境管理部門沒有形成有效關(guān)聯(lián),導(dǎo)致外國留學(xué)生管理過程中非法居留、非法就業(yè)、管理缺失等現(xiàn)象的出現(xiàn)。
(一)健全相關(guān)的法律法規(guī),完善外國留學(xué)生管理的頂層設(shè)計。
1.加強多個部門聯(lián)合立法。行政立法機關(guān)在立法過程中應(yīng)當加強聯(lián)合立法,明確外國留學(xué)生管理行政主體的職責和權(quán)力。正所謂“無法律則無行政”,外國留學(xué)生管理的前提和基礎(chǔ)就是立法機關(guān)所制定的相關(guān)法律法規(guī),只有對外國留學(xué)生管理的整個行政過程的各個階段和組成部分進行明確的規(guī)定,才能夠避免在管理過程中出現(xiàn)的相關(guān)部門的不作為或者管理缺失的問題。外國留學(xué)生管理過程中,涉及多個行政主體包括教育部門、外交部門、公安部門等,行政立法機關(guān)應(yīng)當以外國留學(xué)生管理的整個過程為基礎(chǔ),賦予各個行政部門明確且相互聯(lián)系的職責和權(quán)力。
2.增強行政立法的連貫性。行政立法機關(guān)在立法過程中應(yīng)當增強行政立法的連貫性。應(yīng)當注重不同法律法規(guī)之間在內(nèi)容上的銜接,防止實踐中出現(xiàn)“無法可依”的情形。由于外國留學(xué)生管理涉及多個環(huán)節(jié)和多個行政行為,在立法過程中不能實現(xiàn)集中的統(tǒng)一立法而是將相關(guān)內(nèi)容分散到不同的法律法規(guī)之中,因此立法機關(guān)不應(yīng)當以具體的行政行為為核心,而應(yīng)當以外國留學(xué)生管理的整個過程為核心進行立法。
(二)加強相互的協(xié)調(diào)配合,建立多部門協(xié)同參與的治理機制。
1.構(gòu)建多個部門的協(xié)同管理機制。相關(guān)行政主體之間應(yīng)當建立多部門的協(xié)同管理機制。外國留學(xué)生的管理涉及多個行政主體機關(guān),行政主體之間并不是相互獨立而是共同管理的關(guān)系,教育部門作為外國留學(xué)生管理的主體,應(yīng)當加強同其他行政主體建立合作機制。學(xué)校等教育部門應(yīng)當在外國留學(xué)生的學(xué)習(xí)和生活過程中,加強警校聯(lián)動,會同外交部門、公安部門共同管理外國留學(xué)生的簽證、居留、就業(yè)等內(nèi)容。
2.完善外國留學(xué)生信息管理系統(tǒng)建立和完善外國留學(xué)生信息管理系統(tǒng)。911事件后,美國國土安全部會同公民和移民服務(wù)局、聯(lián)邦調(diào)查局等部門建立了“外國學(xué)生與交流學(xué)者信息系統(tǒng)”(the student and exchange visitor program,簡稱SEVIS系統(tǒng))。該系統(tǒng)串聯(lián)起了美國駐外使領(lǐng)館簽證簽發(fā)、學(xué)校的日常管理以及執(zhí)法部門的執(zhí)法行為等過程,對外國留學(xué)生進行了全過程的管理和監(jiān)控。根據(jù)我國《學(xué)校招收和培養(yǎng)國際學(xué)生管理辦法》第二十四條的規(guī)定,外國留學(xué)生的相關(guān)行政管理部門應(yīng)當建立一個多部門共同參與共同維護的信息系統(tǒng),從而更好地管理外國留學(xué)生整個行政過程中的相關(guān)事務(wù)。
(三)增強外國留學(xué)生管理過程中具體行政行為之間的關(guān)聯(lián)性。完善外國留學(xué)生管理過程中具體行政行為之間的相互通報和報告制度,特別是要加強外國留學(xué)生在入境階段和離境階段的管理。
1.實行相互通報和報告制度。在外國留學(xué)生的入境階段,駐外使領(lǐng)館等簽證辦理機關(guān)應(yīng)當將簽證辦理的相關(guān)信息及時反饋給出入境邊檢部門以及學(xué)校等教育部門,出入境邊防檢查部門在進行出入境檢查后,也應(yīng)當將相應(yīng)的入境信息及時反饋和通報外國留學(xué)生的招收學(xué)校以及當?shù)氐墓膊块T。各個部門對外國留學(xué)生的簽證申請信息、入境信息詳細掌握和監(jiān)控,進而避免出現(xiàn)外國留學(xué)生利用學(xué)習(xí)簽證進入我國從事其他的與簽證目的不相符合的行為,防止外國留學(xué)生整個管理過程中管理空白區(qū)域的出現(xiàn)。
2.加強入境和離境階段管理。在外國留學(xué)生的離境階段,當外國留學(xué)生在華學(xué)習(xí)、居留期間出現(xiàn)了休學(xué)、退學(xué)、開除學(xué)籍而應(yīng)當離境以及由于實施違法犯罪行為被公安機關(guān)處以強制離境和遣送出境等情形時,學(xué)校等教育部門以及公安機關(guān)等其他相關(guān)的管理主體應(yīng)當及時相互通報。對于上述情形,外國留學(xué)生已經(jīng)失去了來華留學(xué)學(xué)習(xí)的資格和能力,其簽證以及居留證盡管仍在合法期限內(nèi),出入境管理部門也應(yīng)當及時地發(fā)現(xiàn)和注銷,并在一定期限內(nèi)離境。
(四)發(fā)揮行政事實行為在外國留學(xué)生管理過程中的連接作用。在行政過程論的視角下,行政過程不僅僅由多個行政行為組合而成,還包括行政事實行為等非行政行為。所謂“行政事實行為”是指行政機關(guān)在管理中作出的與相對人實體權(quán)利義務(wù)無關(guān)或只涉及相對人程序權(quán)利義務(wù)的行為。[5]盡管行政事實行為不能夠產(chǎn)生行政法律關(guān)系設(shè)立、變更和消滅,但在行政管理過程中發(fā)揮著連接行政行為的重要作用。
1.開展留學(xué)生普法教育活動。外國留學(xué)生管理的各行政主體應(yīng)當通過行政事實行為發(fā)揮行政相對人的主觀能動性。通過對外國留學(xué)生進行全面詳細的學(xué)校開學(xué)教育、普法教育等活動,使其認識到來華留學(xué)可能涉及的法律問題。應(yīng)當注重外國留學(xué)生作為行政相對人在行政過程中的主體作用,促使外國留學(xué)生主動接受管理和服務(wù)。
2.做好信息咨詢和幫助服務(wù)學(xué)校應(yīng)當及時提醒外國留學(xué)生辦理相關(guān)居留就業(yè)手續(xù),提醒外國留學(xué)生及時到居住地公安部門辦理登記手續(xù);公安管理部門也應(yīng)當及時地開展相關(guān)定期檢查,對于存在停居留、勤工儉學(xué)政策等問題提供詳細的信息咨詢以及幫助等服務(wù)。
隨著我國外國留學(xué)生數(shù)量和規(guī)模的逐步擴大,外國留學(xué)生管理制度中存在的問題也開始逐漸凸顯,處在非法居留狀態(tài)的留學(xué)生已經(jīng)成為影響我國社會秩序的不穩(wěn)定因素。外國留學(xué)生管理缺乏過程性和連貫性,管理過程中的行政行為缺乏關(guān)聯(lián)性是留學(xué)生非法居留問題的產(chǎn)生原因。應(yīng)當以行政過程論為視角,不斷提升和完善行政法律、行政主體、行政行為以及行政事實行為之間的關(guān)聯(lián)性,從而彌補外國留學(xué)生管理過程中存在的漏洞。外國留學(xué)生作為國家間相互交流的橋梁和紐帶,在服務(wù)大國外交和國家戰(zhàn)略發(fā)展層面上發(fā)揮著不可替代的作用。當前外國留學(xué)生群體規(guī)模已經(jīng)達到一定的水平,“數(shù)量”已經(jīng)不是外國留學(xué)生招收的目的,如何提升外國留學(xué)生“質(zhì)量”以及我國外國留學(xué)生管理的“質(zhì)量”才是下一個階段的關(guān)鍵所在。