小微企業融資風險及其法律規制
——以民間借貸為視角

石天宇

江蘇財經職業技術學院，江蘇 淮安 223001

一、民間借貸融資的法律規定

廣義的民間借貸，是指相對于銀行等金融機構而言，發生在自然人之間、自然人與其他法人、非法人組織之間的借貸。而狹義的民間借貸僅包括自然人之間的借貸。民間借貸所涉及的法律是一個漸進式的立法與保護的過程。我國保護合法民間借貸的主要法律依據有：

（一）《民法典》

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）有關民間借貸的相關規定主要集中在六百六十七條至六百八十條關于借款合同的內容當中。《民法典》修改了《中華人民共和國合同法》（已廢止，以下簡稱原《合同法》）中對民間借貸中的借款合同成立與生效的模糊不清的混淆規定。原《合同法》規定，自然人之間的借款是實踐性合同，只有出借人與借款人之間的意思表示一致即合意時，借貸合同是不成立的，只有在出借人將錢款交付于借款人時，借貸合同方才生效。此立法規定混淆了合同成立與合同生效的區別。事實上，合同成立是合同生效的前提。依據《民法典》第六百七十九條的相關規定，自然人之間訂立的借貸合同自貸款人提供款項于借貸人時成立。若貸款人未提供款項于借款人違反了先合同義務而非違反了合同義務，要承擔締約過失責任而非違約責任。

這一立法創新性糾正了原《合同法》對合同成立與合同生效的混淆規定，有助于小微企業融資中，企業經營者以自己的名義對外借款時，借貸人出于好意或者收取低利息以幫助企業經營者融資的利益保障。而最令小微企業主關心的民間借貸利率問題，依據《民法典》第六百八十條之規定，禁止通過民間借貸合同形式進行高利放貸。按此規定，高利放貸的民間借貸合同將會被認定為無效。《民法典》雖未明確說明此種無效是何屬性，但是依據《民法典》立法精神，第六百八十條解釋為效力性強制性規定為宜，即違反高利放貸的民間借貸合同因違反了法律法規效力性強制規定而當然無效。此立法有利于小微企業用民間借貸方式融資時的利率保護，即法院對借貸人要求高于法律法規規定的利率時，超過的部分不予支持。這對有效化解小微企業的融資時面臨的高利貸等利率風險大有裨益。

（二）《民間借貸司法解釋》

《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》（以下簡稱《民間借貸司法解釋》）第二十五條規定，借貸雙方約定的利率超過合同成立時一年期貸款市場報價利率四倍的，超過部分法院不予支持。這將有利于小微企業經營者解決融資貴的問題。但是資本是逐利的，如果民間借貸這一方式使資本不能獲得利潤或者利潤較低，那么與此相伴的會是小微企業經營者可能無法通過民間借貸的形式融到生產所需資金［1］。這就好比法律或者政策降低了某種藥品的價格，該種藥品卻不易購買，甚至會使該種藥品滅絕，然后出現新瓶裝舊酒的新藥，美其名曰“特效藥”，其本質就是藥品換了名字、換了標簽，而新的“特效藥”價格比之原藥更加昂貴。為此，法律政策降低民間借貸的利率，這有利于保護現有當下已經形成的高利貸等形式的融資中借款人的權益，而不利于未來小微企業經營者通過民間借貸的方式籌措生產經營資金。

（三）《民間借貸司法解釋（2020 年第二次修正）》

最高人民法院2020 年12 月第二次修正的《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》（以下簡稱《民間借貸司法解釋（2020 年第二次修正）》）正式認可了企業間借貸合同的效力，但是企業間的借貸合同要得到法律保護必須符合“為了生產經營需要”的條件。有必要指出，有些企業就是以向外出借金錢款項為業務，以收取高昂手續費或者利息為利潤。那么該種企業不具有民間借貸中的出借人合法條件，如果沒有相關金融經營資質，已經屬于非法放貸的類金融機構，或者是非法的小額貸款公司。小微企業經營者不能向此種非法放貸機構進行民間借貸，一是不符合真實意思表示，例如會存在欺詐、脅迫或者乘人之危等情形；二是資金未必合法，非法的放貸機構所出借的資金如果不是自有資金，那么不屬于出借人所有或者出借人沒有支配權的財產所形成的借貸關系無效，且不受法律保護；三是貸款利率或者是手續費奇高，容易引發嚴重的社會秩序等問題。

二、民間借貸融資風險規制

小微企業經營者通過民間借貸融資存在一定的風險，例如資金安全風險、合同風險、還款風險、訴訟時效風險、非法集資風險等等。如何防范和化解這些風險成為小微企業通過民間借貸融資時的重要議題。

（一）融資的資金安全風險

通過民間借貸的方式融資多屬于私人秘密，不向社會公開，那么隨之而來的資金安全便存在一定的風險，例如資金來源不明，存在著三角債等錯綜復雜情形；借貸利率過高；出借人信譽問題；出借人對資金用途的限制；擔保物貶值；擔保人對債務擔保約定不清或者無擔保能力；債務清償不能，從而引發的社會糾紛、司法訴訟、執行難等問題。民間借貸屬于高風險領域，放貸人不應該追逐高利息而忽視本金的安全性，而作為借款人的小微企業或者經營者一旦在借款的各個環節有所差池，很可能會陷入惡意放貸人的陷阱之中，小則付出高額的借款利息或者手續費，大則使小微企業陷入萬劫不復的境地，中小企業主常常會為此承擔無限連帶責任。所以，辨別資金安全風險無論對小微企業還是出借人來說都是有益無害。

（二）不要追逐高利貸

現實生產生活中，小微企業為了盡快融到生產經營所需的資金，常常會向一些民間借貸人借貸。放貸人不僅收取高昂的手續費用而且貸款利率也是奇高，小微企業常常會因為到期不能償還高利貸使得自身優質資產被流抵、流押，甚至使整個企業破產，企業主為此背上沉重的經濟負擔，更有甚者會出現一些暴力催收引發嚴重的社會治安問題、刑事犯罪。

（三）借款人、出借人信譽良好

作為借款人的小微企業或者經營者，其自身的信用狀況關系到出借人是否愿意借貸和借貸的數額，而出借人的信譽狀況又關系到借貸合同能否成立，即資金是否能按時如約交付，以及出借后是否會要求借款人提前還款等等情形。所以說，民間借貸通常會考慮有著良好社會信用的企業，而出借人的社會良好評價會使源源不斷的企業經營者找上門來，從而達到資金的融通有無。

（四）借款用途

企業間的資金拆借要用于企業生產經營的需要才屬于民間借貸。正因如此，出借人關注小微企業借款用途既是權利也是義務。如果小微企業有著良好的項目與較高的可期收入，那么出借人自然可以向小微企業融通資金，但要時刻關注企業資金用途，不能向有著非法經營行為的企業出借貸款，如若不然很可能會因此涉嫌刑事犯罪［2］。

（五）貸款人要求擔保

在訂立借貸合同時，為了債權能夠被及時足額清償，出借人通常會要求借款的小微企業提供擔保，包括但不限于抵押物擔保、第三人物保、信用擔保等等。而作為小微企業是不太可能有優質的資產可供擔保，如果有的話，小微企業可能會更多地選擇從銀行等金融機構借貸。所以說，小微企業為了提供擔保，可能會向保險公司或者擔保機構繳納一定的費用，請求其為自己的借款提供擔保。在這一過程中，擔保公司很可能會要求小微企業提供反擔保。這樣一來，名為便捷高效的民間借貸，實為復雜繁瑣的擔保關系。小微企業借貸的資金便會遲遲不能到位，一個又一個的發展機遇就會因為資金的缺位而錯失。因此，建立小微企業融資擔保的簡化程序，讓出借人放心貸款給中小企業就成為當務之急。

（六）借貸合同的風險

小微企業由于自身的規模小、急于求得資金等因素，不太注重法律合規問題與簽訂合同帶來的法律風險等，而借貸合同合規是小微企業有效規避法律風險的重要途徑。小微企業訂立借貸合同時，要注重合同形式、利息約定等。

1.借貸合同的形式

民間借貸的合同大多以“欠條”“借據”“借條”等形式進行。這其實是一種簡單的借貸協議的形式，其特點是方便易行。但是相對于完整的借貸合同而言，借條等形式過于簡單，容易留下法律漏洞，埋下法律訴訟糾紛的隱患。法律法規允許當事人意思自治，訂立口頭借款協議，但是由于是口頭協議，缺乏相關書面證據，一般又沒有錄音錄像等證據作為輔證，所以法律糾紛時無法有效地舉證。除非對方承認借貸關系的存在，別無他法［3］。所以，訂立書面規范的借貸合同是民間借貸中易行且高效的方式。而作為小微企業融資方式之一的民間借貸更要以規范有效的借貸合同為前提，借貸合同通常包括但不限于借款種類、幣種、用途、數額、利率、期限和還款方式，甚至會要求擔保人在借貸合同中簽署承擔連帶責任保證。

2.利息的約定

依據《民法典》第六百八十條的規定，民間借貸可以是有償也可以是無償，未約定利息，視為沒有利息，約定不明的，又不能達成補充協議的，按照當地或者當事人的交易方式、交易習慣、市場利率等因素確定利息；自然人之間借款的，視為沒有利息。故小微企業民間借貸如果不是無償，那么一定要對利息約定明確，防止以后產生法律糾紛。

3.還款風險

小微企業在通過民間借貸融貸資金后，用于生產經營活動。在借貸合同到期后，如果沒有展期等特殊情況，是要按照借貸合同約定及時足額支付還款金額給出借人的。為此，在小微企業還款的過程中，也存在著一定的風險。作為生產經營者的中小企業要辨別還款對象、留存還款憑證，如果是以借條等形式進行的民間借貸，作為借款人的中小企業還要取回借條等相關借款憑證等。

（1）確定還款對象。小微企業作為借款人，在還款時要根據借貸合同中約定的還款對象進行按時足額還款。如果向非合同約定的對象進行還款，很可能致使債務未得到清償。現實生活中，很可能有出借人的親屬打電話要求小微企業向其清償債權，除非借貸合同明確約定還款對象為其親屬，否則出借人完全可以還款對象錯誤為由要求企業重新清償債權，此時企業要向借款人再次清償，而企業只能向親屬追償。這勢必會導致企業資金的流通困難，所以說還款對象至關重要。那是否有例外呢？有！除非出借人向其親屬出具書面的授權委托書，要求借款的民營企業向其親屬進行清償債務，否則，清償行為在得不到出借人追認的情形下，清償債務行為無效。這里有必要說明一下，作為借款人的小微企業，如果在沒有得到書面允許的情況下，直接將還款打入出借人的配偶賬戶或者直接交給出借人配偶的。依據夫妻雙方日常生活代理等相關規定，如果是數額較小的小額借貸，應該屬于有效清償債務的行為。但是，如果是較大數額的大額借貸呢？這在實踐中有所爭議，如果事后得到出借人的認可，則屬于有效清償，如果事后不能得到出借人的認可，則是風險極大的。特殊情形下，如若夫妻二人正處在一個月的離婚冷靜期內呢？或者夫妻二人正在進行離婚訴訟，分家析產的過程中呢？或者夫妻二人在婚前或者婚后有著明確的金錢使用“AA制”約定呢？所以說，大額借貸還款要還給出借人約定的還款對象［4］。

（2）還款憑證。作為借款人的小微企業，在按照借貸合同約定的對象進行還款后，要保留還款的憑證，包括但不限于出借人親筆書寫的還款收條、銀行轉賬流水憑證等。小微企業如果是其經營者以自己的名義對外以借條的形式借款，那么在清償債務后，通常會要求出借人交還借條等相關憑證，借貸人當面撕毀借條以達到完成清償債務的目的。這其實有著一些風險，例如，如果借條是復印件呢？或者說，即使是真欠條，但是其復印件經過公證呢？所以說，借款人在清償債務后，要保留還款的證據，不能簡單撕毀欠條了之。

（3）失信風險。依據《民法典》第一百八十八條的規定，向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為三年。訴訟時效自權利人知道或者應當知道權利被侵犯之日起算。這就意味著，小微企業通過民間借貸融資后，出借人要求企業按期還款，企業如若不按時還款，將會有訴訟的法律風險，甚至有被列為失信被執行企業名單的可能，這對小微企業日后的融資來說，無疑是雪上加霜，等于關上了小微企業向銀行等金融機構融資的大門［5］。

三、總結

現階段，民營中小企業生產、經營仍然存在融資難、融資貴等問題。破解難題的關鍵在于民營中小企業各種融資方式的實現與否。就當下而言，加大對民營中小企業信用貸款額度尤為重要。從法律合規性管理的角度規制民營中小企業融資的法律問題，對包括但不限于民營中小企業、銀行等金融機構、民間借貸人等主體進行風險規制，從法律角度探尋民營中小企業融資過程中存在的風險及其規制問題，亦可對民營中小企業融資提供法律參考。