“突擊入股型”受賄案件犯罪數(shù)額的認(rèn)定爭議與厘清

羅振華 徐貞慶 張烽

摘 要：“突擊入股型”受賄案件中犯罪數(shù)額的認(rèn)定，存在以收受股權(quán)時的差價認(rèn)定和以實際獲利金額認(rèn)定兩種不同的觀點，產(chǎn)生分歧的核心在于對此類犯罪的行為對象和實行行為認(rèn)定不同。從受賄罪的本質(zhì)、股權(quán)的特征以及主客觀相一致的原則來看，“突擊入股型”受賄犯罪的對象應(yīng)當(dāng)是股權(quán)及其附隨利益。“突擊入股型”受賄并非單次行為，而是一種連續(xù)的行為，收受股權(quán)和變現(xiàn)行為均是該罪的實行行為。在認(rèn)定該類犯罪數(shù)額時，在行為人已經(jīng)變現(xiàn)獲利的情況下應(yīng)當(dāng)以實際獲利金額作為犯罪數(shù)額；在行為人尚未變現(xiàn)的情況下，應(yīng)當(dāng)堅持存疑有利于被告人的原則認(rèn)定受賄數(shù)額。

關(guān)鍵詞：突擊入股 權(quán)錢交易 犯罪數(shù)額 存疑有利于被告人

一、“突擊入股型”受賄罪中犯罪數(shù)額的認(rèn)定爭議

［基本案情］闞某在擔(dān)任某縣級市街道黨委書記期間為轄區(qū)內(nèi)某企業(yè)在拿地、建設(shè)等方面提供幫助，并積極向市里爭取將該企業(yè)納入預(yù)上市企業(yè)名單。之后該企業(yè)快速發(fā)展，效益不斷攀升，并完成股改，準(zhǔn)備上市。經(jīng)該公司引進(jìn)的戰(zhàn)略投資者測算，公司一旦上市成功，每股的價格在12元至15元之間。該企業(yè)老板為感謝闞某在企業(yè)發(fā)展期間提供的諸多幫助，準(zhǔn)備在公司上市前拿出一部分股份低價轉(zhuǎn)讓給闞某。闞某開始推辭，并稱自己是公職人員，不太方便入股。該企業(yè)老板勸說闞某，稱股份可以放在其妻子名下，并承諾公司上市肯定沒問題，如果上市不成功，也絕不會讓闞某虧錢。最終，闞某同意以每股4元的價格購買該公司10萬股份。雙方并未簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等證明材料，也沒有做股權(quán)登記，該企業(yè)老板也未將任何股權(quán)憑證給闞某，僅僅是該企業(yè)老板的妻子在收到錢款后給闞某打了一張40萬元的收條。之后該公司成功上市，股票禁售期滿后，雙方并未按照當(dāng)時30多元每股的市場交易價格進(jìn)行結(jié)算，而是經(jīng)過協(xié)商，由該企業(yè)老板向闞某轉(zhuǎn)賬170萬元作為闞某的投資收益。

“突擊入股型”受賄作為一種新型的股權(quán)交易類受賄案件，主要發(fā)生在準(zhǔn)備上市的股份有限公司中，行賄人將公司的部分股權(quán)以較低價格出售給受賄人，并且將上述股權(quán)放在自己或者他人名下替受賄人代持，實踐中，對受賄數(shù)額的認(rèn)定存在較大爭議。有觀點認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以行為人收受股權(quán)時支付的金額與股權(quán)實際價值之間的差價作為犯罪數(shù)額，上市后的溢價部分作為孳息予以沒收。［1］該觀點認(rèn)為行為人受賄的對象是股權(quán)，犯罪的實行行為是收受股權(quán)，突擊入股后即為犯罪既遂。也有觀點認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將股權(quán)交易價值和期待利益均納入行為對象，以實際獲利認(rèn)定受賄數(shù)額，不特別區(qū)分受賄數(shù)額與孳息。［2］該觀點認(rèn)為行為人突擊入股后犯罪并未完結(jié)，股權(quán)變現(xiàn)套利后才完成整個犯罪。從上可見，兩種觀點分歧的核心在于對“突擊入股型”受賄犯罪的行為對象和實行行為認(rèn)定不同。

二、“突擊入股型”受賄罪的行為對象

受賄罪的本質(zhì)是權(quán)錢交易，也就是國家工作人員通過自身職權(quán)換取相應(yīng)財物。因此，我們在確定任何類型受賄罪的犯罪金額時，首先應(yīng)當(dāng)關(guān)注的焦點是國家工作人員和行賄人交換的條件是什么，也就是其出賣職務(wù)行為可以換取多少價值的財物，其收取的財物價值也就是其犯罪數(shù)額。因此，界定“突擊入股型”受賄犯罪的行為對象是準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪數(shù)額的前提。

（一）“突擊入股型”受賄數(shù)額包含了對預(yù)期利益的期許

受賄數(shù)額的認(rèn)定應(yīng)圍繞受賄罪“權(quán)錢交易”的本質(zhì)進(jìn)行，這就要求我們在確定受賄數(shù)額時，關(guān)注的焦點是國家工作人員和請托人交換的條件。［3］同時，受賄罪保護(hù)的法益是國家工作人員職務(wù)行為的不可收買性。［4］行為是否侵犯了這種法益，關(guān)鍵在于國家工作人員索取或者收受的財物，是否與其已經(jīng)實施的、正在實施的、將來實施的或者許諾實施的職務(wù)行為之間具有對價關(guān)系。在“突擊入股型”受賄中，行賄人提供的價碼不僅僅是股權(quán)當(dāng)前的價值，更為重要的是公司上市后所能帶來的預(yù)期利益。案例中，闞某最終之所以能夠接受花錢買股票，是因為看中了該公司上市后股權(quán)所能帶來的高額收益，事實也證明在公司上市之后，闞某通過所謂回購獲利130萬元。可見，在“突擊入股型”受賄案件中，行賄人正是利用股權(quán)所能帶來的預(yù)期利益來收買國家工作人員手中的權(quán)力。因此，從權(quán)錢交易的角度來看，行賄人提供的價碼不僅是受賄人突擊入股時的股權(quán)價值，更為重要的是公司上市后股權(quán)所能帶來的預(yù)期利益。受賄人也不是因為看中“突擊入股”時的股權(quán)價值，而是寄希望于公司上市后股權(quán)所能給其帶來的巨大收益。在一些案件中，公司上市后股權(quán)大幅升值，行賄人認(rèn)為國家工作人員提供的幫助并不值相應(yīng)的市場價值，進(jìn)而與國家工作人員協(xié)商按照低于市場價的標(biāo)準(zhǔn)對其收受的股權(quán)進(jìn)行回購。案例中，行賄人就是以低于市場價的價格進(jìn)行回購，這也側(cè)面說明行賄人與受賄人之間的交易并不僅僅是股權(quán)本身，而包括了上市后股票升值的預(yù)期。

（二）“突擊入股型”受賄數(shù)額應(yīng)當(dāng)考慮股權(quán)稀缺性特征

股權(quán)作為賄賂物，既有一般財物的特點，又有其特殊性。擬上市公司的股權(quán)屬于市場稀缺物品，普通市場主體難以公開獲取。因其稀缺性而產(chǎn)生的價值更多地體現(xiàn)在公司上市后股權(quán)所具有的預(yù)期利益上。當(dāng)前通過一級市場到二級市場的定價后，基本上所有的股票都是溢價發(fā)行，受賄人可以據(jù)此獲得高額收益。［5］本案中，行賄人為感謝闞某在企業(yè)發(fā)展期間提供的諸多幫助，準(zhǔn)備在公司上市前拿出一部分股份低價轉(zhuǎn)讓給闞某。雖然闞某付出了一定的費用，但是上述股權(quán)并非普通投資者能夠購買。而且，該企業(yè)老板勸說闞某，稱股份可以放在其妻子名下，并承諾公司上市肯定沒問題，如果上市不成功，也絕不會讓闞某虧錢。可見，有此機會進(jìn)行“投資”的人員，無一不是具有一定“身份”“地位”的國家工作人員或其親友。國家工作人員正是憑借自身職權(quán)所具有的優(yōu)勢地位，而獲得購買股權(quán)這種稀缺性財物的機會，并由此獲得股權(quán)可能帶來的巨額收益。因此，在對“突擊入股型”受賄行為的不法實質(zhì)進(jìn)行判斷時，不僅應(yīng)落腳在是否足額支付股權(quán)當(dāng)下的交易價格，還應(yīng)涵攝到股權(quán)所具有的期待利益。

（三）“突擊入股型”受賄數(shù)額包含預(yù)期利益符合主客觀相一致

在“突擊入股型”受賄中，行賄人之所以選擇在公司擬上市階段，而不是其他階段向國家工作人員行賄，正是希望以上市后的巨大收益收買國家工作人員的職務(wù)行為。作為受賄人的國家工作人員也明知此時收受股權(quán)只是開始，真正的利益是公司上市之后股權(quán)所能帶來的收益。對于本案，行賄人向闞某明確表示，闞某購買公司股份，即使上市不成功也絕不會讓其虧錢。闞某作為該企業(yè)轄區(qū)的負(fù)責(zé)人，對企業(yè)的經(jīng)營狀況較為了解，知道此時投資的風(fēng)險極低而獲利極高。行賄人之所以會給其購買股權(quán)的機會，無非是感謝其之前提供的幫助或者在將來有求于其本人的職權(quán)。對“突擊入股型”受賄而言，行受賄雙方之所以瞄準(zhǔn)上市增益，是因為交易時的股權(quán)價值與上市后可能獲得的高倍收益相比，可謂“穩(wěn)賺不賠”，如果僅以購買股權(quán)時鑒定的實際價值作為受賄數(shù)額，而將后期獲得預(yù)期利益視為孳息，是罔顧行受賄雙方真實的意圖，不符合主客觀相一致的原則。

三、“突擊入股型”受賄犯罪實行行為考察

在“突擊入股型”受賄案件中，行為人收受的財物是股權(quán)及其附隨的預(yù)期利益。受賄罪的實行行為是收受財物。［6］在“突擊入股型”受賄案件中，收受財物的行為并不是一次完成的，而是在一個犯意支配下連續(xù)實施多個行為，包括收受股權(quán)和套現(xiàn)獲利等，最終實現(xiàn)權(quán)錢交易。其中收受股權(quán)是“突擊入股型”受賄行為的著手，而股權(quán)變現(xiàn)是“突擊入股型”受賄行為的完結(jié)。

（一）收受股權(quán)是“突擊入股型”受賄行為的著手

股權(quán)明顯具有財物的性質(zhì)，行為人在“突擊入股”時即實施了收受財物的行為，此時應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪的著手。本案中，闞某在擔(dān)任街道黨委書記期間為某企業(yè)在拿地、建設(shè)等方面提供了幫助，并積極向市里爭取將該企業(yè)納入預(yù)上市企業(yè)名單，企業(yè)老板為感謝闞某在企業(yè)發(fā)展期間提供的諸多幫助，在上市前拿出一部分股份低價轉(zhuǎn)讓給闞某。此時，如果認(rèn)定其受賄行為還未著手明顯與客觀事實不符。而且，如果此時案發(fā)，也應(yīng)當(dāng)按照闞某收受股權(quán)時的獲利金額認(rèn)定其犯罪數(shù)額。

（二）股權(quán)變現(xiàn)是“突擊入股型”受賄行為的完結(jié)

“突擊入股型”受賄行為并不是一次完成的，而是在一個犯意下連續(xù)實施的權(quán)錢交易行為，即行為人在“突擊入股”后獲得相應(yīng)的股權(quán)，并在公司上市之后將股權(quán)變現(xiàn)獲取巨額收益，是基于一個受賄的犯罪故意下連續(xù)實施的兩個“權(quán)錢交易”行為，此兩行為一并構(gòu)成刑法上具有獨立意義的一個犯罪行為。因此，不應(yīng)當(dāng)將后續(xù)股權(quán)變現(xiàn)獲取的收益排除在犯罪數(shù)額之外。而且，實踐中行為人在收受股權(quán)后很少有參與公司經(jīng)營管理的。［7］本案中，闞某收受股權(quán)的目的就是待公司上市后套取高額收益，可以說股權(quán)變現(xiàn)是其“突擊入股”的必然結(jié)果，是“突擊入股”行為的自然延續(xù)。因此，應(yīng)當(dāng)做同一個犯罪處理，犯罪數(shù)額也應(yīng)當(dāng)一并認(rèn)定。

四、“突擊入股型”受賄犯罪數(shù)額認(rèn)定方式考察

一般來說，在受賄人已經(jīng)變現(xiàn)的“突擊入股型”受賄案件中，可以直接按照受賄人實際獲利的金額認(rèn)定其受賄犯罪的金額，如本案中應(yīng)將闞某實際獲利的130萬元認(rèn)定為受賄數(shù)額。但實踐中，很多“突擊入股型”受賄案件案發(fā)時，受賄人尚未將收受的股權(quán)變現(xiàn)，此時對其犯罪數(shù)額如何認(rèn)定又存在不同情形。

（一）“突擊入股型”受賄犯罪數(shù)額認(rèn)定的難點

1.股權(quán)量化的不可預(yù)測性。受賄罪不論是“定性”還是“定量”，都不可避免地需要犯罪數(shù)額來評價行為的危害性。作為賄賂的股權(quán)同樣需要“定量”，但其財產(chǎn)性利益的本質(zhì)屬性又增加了定量的難度。股權(quán)作為典型的財產(chǎn)性利益，最終量化為受賄數(shù)額要經(jīng)過轉(zhuǎn)化、折算，因此，確定折算節(jié)點尤為重要。如果股權(quán)一直沒有變現(xiàn)，而股權(quán)價值是隨著市場不斷變化的，存在最高價、最低價、平均價等量化指標(biāo)，具體選擇哪一數(shù)額作為行為人的受賄數(shù)額在實踐中存在較大爭議。

2.股權(quán)鑒定的不確定性。股權(quán)的價值鑒定在司法實踐中存在較大爭議，一般來說司法機關(guān)在確定某一財物的價值時往往采取價格鑒定的方式。股權(quán)鑒定在實踐中可能會引發(fā)較大爭議：一是從鑒定可靠性來看，當(dāng)前我國的公司企業(yè)，尤其是科技公司或服務(wù)型企業(yè)，公司資產(chǎn)比重中無形資產(chǎn)往往占據(jù)主要甚至絕對地位，其價值的鑒定具有較大的不確定性。當(dāng)鑒定意見作為定案關(guān)鍵證據(jù)但其本身可靠性存疑時，司法處理結(jié)果容易引起爭議。二是從經(jīng)濟學(xué)常識來看，股票或股份的交易價格跟公司凈資產(chǎn)值之間未必存在正相關(guān)關(guān)聯(lián)，更遑論處于不確定狀態(tài)的原始股，其價格更易受到資產(chǎn)價值以外因素的影響。三是從訴訟經(jīng)濟角度來看，資產(chǎn)鑒定不僅眾口難調(diào)，還耗時費錢，難免給司法部門造成較大負(fù)累。［8］

（二）“突擊入股型”受賄犯罪數(shù)額認(rèn)定的情形

“突擊入股型”受賄的犯罪對象是股權(quán)及其可能帶來的預(yù)期利益，若行為人尚未實施套現(xiàn)行為，其實際獲利金額存疑。按照存疑有利于被告人的原則，司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)選擇有利于行為人的認(rèn)定思路，具體可分為以下三個時間節(jié)點。

1.入股之后，上市之前。“突擊入股型”受賄案件的行為對象既包括股權(quán)本身的價值，也包括公司上市可能獲得的預(yù)期利益。國家工作人員“突擊入股”后，對于未能成功上市的原始股，期待利益無法達(dá)成，如果行為人并未實際出資，鑒于受賄行為已經(jīng)著手，犯罪數(shù)額可按照收受時的股權(quán)價值認(rèn)定；如果行為人按照市場價格出資購買，可按照違紀(jì)處理；如果行為人以低于正常的市場價格購買，則可以將差價作為受賄數(shù)額。此時的市場價格無需經(jīng)過鑒定，而是參照其他正常入股者購買股權(quán)時的價格。

2.上市之后，解封之前。國家工作人員“突擊入股”后一般不會放在自己名下，而是由相關(guān)人員代持，代持人往往是行賄人或者公司其他高管。上述人員在公司上市之后，其所擁有的股票往往處于禁售期，不能立即套現(xiàn)獲利。若此時案發(fā)，受賄人實際上已經(jīng)收取了相應(yīng)的股權(quán)，并且上述股權(quán)已經(jīng)進(jìn)入市場，獲得相應(yīng)的市場定價。在這種情況下，受賄數(shù)額計算有多種方式，有的以股票上市時價格認(rèn)定，有的以平均價格認(rèn)定，還有的以案發(fā)時價格認(rèn)定等。對案發(fā)時未過禁售期的原始股，因其不具有兌付可能性，數(shù)額計算也應(yīng)遵循有利于被告人原則來確定，即以上市時價格、平均價格和案發(fā)時價格中的最低價來認(rèn)定受賄數(shù)額。

3.解封之后，變現(xiàn)之前。在股票禁售期期滿后，受賄人可以隨時將股票變現(xiàn)。但是，有的受賄人出于獲取更大利益或者其他目的，并不立即變現(xiàn)，而是依然將收受的股票放在市場中。對于案發(fā)前已經(jīng)超過禁售期但尚未變現(xiàn)獲利的股票，也存在案發(fā)日股票交易均價、解禁后至案發(fā)時股票的平均價、解禁后至案發(fā)時股票最低價等多個價格，從有利于被告人的原則來看，可以考慮按照解禁后至案發(fā)時股票的最低價來計算受賄數(shù)額。

“突擊入股型”受賄犯罪作為新型賄賂犯罪，從是否構(gòu)罪到犯罪數(shù)額如何認(rèn)定，在司法實踐中都頗具爭議。以行為人收受股權(quán)時的差價認(rèn)定犯罪數(shù)額，往往與受賄人最終獲利金額差距巨大，違背了主客觀相一致原則，不利于懲治賄賂犯罪，甚至存在放縱犯罪之嫌。而按照行為人實際獲利認(rèn)定犯罪數(shù)額，能充分揭示行受賄雙方權(quán)錢交易的本質(zhì)特征，符合罪責(zé)刑法定的基本原則，有利于從嚴(yán)打擊賄賂犯罪，實現(xiàn)案件的公平公正處理。

*山東省鄒平市人民檢察院黨組書記、檢察長、三級高級檢察官［256211］

**江蘇省江陰市人民檢察院第三檢察部副主任、二級檢察官［214400］

***山東省鄒平市人民檢察院檢察業(yè)務(wù)管理部主任、二級檢察官［256211］

［1］ 參見郭大磊、金華捷：《保薦代表人低價突擊入股行為的刑法分析》，《中國檢察官》2021年第24期。

［2］ 參見于同志、胡鋒云：《權(quán)股交易型賄賂犯罪認(rèn)定新思路——兼論賄賂犯罪的形態(tài)變遷與法律規(guī)制》，《中國法律評論》2022年第4期。

［3］ 參見方明：《干股型受賄罪中幾個疑難問題的辨析》，《政治與法律》2016年第10期。

［4］ 參見張明楷：《受賄犯罪的保護(hù)法益》，《法學(xué)研究》2018年第1期。

［5］ 參見孫樹光：《權(quán)股交易型受賄罪數(shù)額的司法標(biāo)準(zhǔn)建構(gòu)》，《華僑大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版）》2019年第6期。

［6］ 參見勞東燕：《論受賄罪的實行行為》，《政法論壇》2020年第3期。

［7］ 參見楊開江、李靈雁、朱玉：《股權(quán)受賄案件疑難問題解析》，《人民檢察》2021年第9期。

［8］ 同前注［2］ 。