對上市公司看門人選聘機(jī)制的改革設(shè)想

中國資本市場上的上市公司的會計事務(wù)所、律所、保薦人、獨董、監(jiān)事等（下稱“看門人”）的選聘機(jī)制是囫圇吞棗地學(xué)習(xí)歐美資本市場相關(guān)機(jī)制，既學(xué)了他們的優(yōu)點，也學(xué)了他們的缺點，有的地方是東施效顰，知其然而不知其所以然，這是導(dǎo)致中國股市低迷的重要原因之一。本文擬作出剖析，并提出中國特色的解決方案。

現(xiàn)有選聘機(jī)制的缺陷

目前，歐美和中國上市公司“看門人”的選聘，名義上是由股東大會或董事會決定，實際上是由上市公司控股股東決定的，嚴(yán)重?fù)p害了中小股東的權(quán)益。根據(jù)財政部、國資委和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的《國有企業(yè)、上市公司選聘會計師事務(wù)所管理辦法》第五條的規(guī)定，上市公司的會計師事務(wù)所其實是由股東大會決定的。這一選聘慣例無形中擴(kuò)大了上市公司控股股東的權(quán)利，是有悖監(jiān)督上市公司制度設(shè)計初衷的。被監(jiān)督對象（上市公司控股股東及其推選的企業(yè)高管）既是上市公司的決策人和執(zhí)行人，又獨占了選定企業(yè)看門人的權(quán)利，決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)同源，監(jiān)督權(quán)成為決策權(quán)和執(zhí)行權(quán)的俘虜。因此，對上市公司控股股東的企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制流于形式，“看門人”常被稱作“花瓶”，中小股東和債權(quán)人的合法權(quán)益受到嚴(yán)重威脅甚至侵害。

很多人以為安然事件后，僅依靠美國式的嚴(yán)刑峻法，會計事務(wù)所等“看門人”會噤若寒蟬，痛改前非，潔身自好。但是，最近爆出的某家世界知名會計事務(wù)所十多年來，為了掙高額審計費，對上市公司虛假業(yè)績長期出具無保留意見書等，給全球資本市場再次敲響了警鐘。

讓控股股東選拔“看門人”的不合理慣例必須要改變，僅靠嚴(yán)刑峻法防范造假和欺詐風(fēng)險是不夠的。在現(xiàn)有選聘機(jī)制下，“看門人”如不向上市公司控股股東低頭，則沒飯吃；“看門人”如屈從于上市公司控股股東的錯誤旨意，則當(dāng)下有飯吃，至于未來可能被追究的法律責(zé)任是遠(yuǎn)期風(fēng)險。所以，許多“看門人”抱著僥幸心理為了眼前利益，放棄原則而服務(wù)于上市公司控股股東的利益。

目前，資本市場上的上市公司董事會往往是代表大股東利益的，不少公司忽視或傷害了中小股東的合法權(quán)益。因此，在控股大股東行使決策權(quán)的同時，不應(yīng)再把監(jiān)督權(quán)都交給它，監(jiān)督權(quán)和決策權(quán)要相對分離，控股股東不應(yīng)再是唯一有權(quán)選聘“看門人”的人，而應(yīng)吸收廣大中小股民和其債權(quán)人參與選聘工作，并給予主導(dǎo)地位，除非中小股東自愿放棄自己的選擇權(quán)利。事實上，中國現(xiàn)有規(guī)則也在一定程度上傾向保護(hù)中小股東利益，如證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司獨立董事管理辦法》規(guī)定，上市公司獨立董事占董事會成員的比例不得低于三分之一，選舉兩名以上獨立董事的應(yīng)當(dāng)實行累積投票制。但是筆者認(rèn)為，這種對中小股東的保護(hù)尚嫌不足，應(yīng)進(jìn)一步提升中小股東在選擇中介機(jī)構(gòu)上的話語權(quán)。

回溯歷史，現(xiàn)行控股股東實控“看門人”選聘機(jī)制形成的重要原因之一是因為以前金融科技不發(fā)達(dá)，數(shù)字化程度不高、計算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)普及程度不夠，以及在多級托管體系下中小股民難以直接利用金融基礎(chǔ)設(shè)施（證券交易所和證券登記托管機(jī)構(gòu)）的一級服務(wù)，那時全體股民如直接參與選聘看門人工作，管理成本過高了，效率較低。而現(xiàn)在資本市場上的國家金融科技已很發(fā)達(dá)，計算機(jī)、智能手機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)已很普及，但是西方資本市場由于歷史包袱和路徑依賴，其普遍落后的穿透度低的多級托管體系基本沒變，使其難下決心改革。值得欣慰的是，中國資本市場有后發(fā)優(yōu)勢，其金融基礎(chǔ)設(shè)施三十多年來的數(shù)字化和網(wǎng)絡(luò)化建設(shè)，所建立的世界領(lǐng)先的以一級證券托管為基礎(chǔ)，集線上證券發(fā)行、認(rèn)購、交易、結(jié)算、信息披露和監(jiān)控為一體的資本市場運行數(shù)字化體系，系統(tǒng)效率很高，為中小股東線上選舉“看門人”機(jī)制的建立提供了可靠和成熟的技術(shù)準(zhǔn)備。

2023年中央金融工作會議指出，對風(fēng)險要早識別、早預(yù)警、早暴露、早處置，健全具有硬約束的金融風(fēng)險早期糾正機(jī)制。這就要求中國資本市場的設(shè)計者和管理者要本著以人民為中心的初心，下大決心解放思想，大膽創(chuàng)新，不僅為中國資本市場發(fā)展探索新路，也是為全球資本市場機(jī)制完善，貢獻(xiàn)中國智慧和中國方案。

改革選聘“看門人”的方案

筆者建議先選新申請IPO的公司作試點，取得成功后再將試點擴(kuò)大到已上市的公司。先在中小股東中試點，今后試點可擴(kuò)大到上市公司債權(quán)人。京滬深交易所和中證登（以下稱金融基礎(chǔ)設(shè)施）應(yīng)在其維護(hù)的全體上市公司“看門人”數(shù)據(jù)庫基礎(chǔ)上，加上有資格但還未被選聘的各類“看門人”名單，構(gòu)成各類合格“看門人”候選名單。“看門人”應(yīng)從符合證監(jiān)會、行業(yè)協(xié)會和金融基礎(chǔ)設(shè)施有關(guān)規(guī)定規(guī)則的人或機(jī)構(gòu)中遴選。申請IPO公司的大股東仍有權(quán)提名各類“看門人”。

梳理出有資格投票的中小股東名單和其持股數(shù)，并將其折算成可投的票數(shù)；中小股東可投票數(shù)按其投票前一個股票交易日的股票市值進(jìn)行計票，100元市值一票。如單一中小股東的票數(shù)多于一票，則可根據(jù)自己意愿，投給同一類“看門人”的不同候選人。

“看門人”選聘工作應(yīng)在金融基礎(chǔ)設(shè)施的現(xiàn)有系統(tǒng)基礎(chǔ)上追加開發(fā)相應(yīng)模塊，并通過線上以數(shù)字化形式進(jìn)行。如全市場的中小股東都沒有投票推薦新的“看門人”，則控股股東提名的各類唯一“看門人”自動當(dāng)選。如大股東推薦的某類“看門人”不止一人，則以中小股東支持票多的當(dāng)選。得票相同的，按投票時間優(yōu)先原則錄取。先錄取的不干，則按降序排名錄取。如有中小股東投票推舉新的“看門人”，則其選聘排名優(yōu)先于大股東提名的“看門人”，錄取原則同上。

選聘工作的操作平臺和技術(shù)服務(wù)應(yīng)由金融基礎(chǔ)設(shè)施提供，其開發(fā)的投票系統(tǒng)應(yīng)鏈接到中小股東手機(jī)或座機(jī)，使中小股東可在電話機(jī)和個人電腦終端上投票、接收開始投票通知和投票結(jié)果查詢等服務(wù)。投票明細(xì)和結(jié)果應(yīng)當(dāng)向投票人、提名人和上市公司董事會公開，接受監(jiān)督。

“看門人”的服務(wù)費應(yīng)由提供投票平臺服務(wù)的金融基礎(chǔ)設(shè)施在上一年度全體上市公司付費分類統(tǒng)計數(shù)據(jù)基礎(chǔ)上，按申請IPO公司資產(chǎn)規(guī)模的一定比例向其事先代為收存，并根據(jù)“看門人”的工作進(jìn)度，分批代付。

建議對申請IPO 公司所選聘的獨立董事，要由全市場中小股民提名選舉。

要補(bǔ)充說明和強(qiáng)調(diào)的是：（一）建議修改《國有企業(yè)、上市公司選聘會計師事務(wù)所管理辦法》《上市公司獨立董事管理辦法》等相關(guān)規(guī)定，建議對申請IPO公司所選聘的獨立董事，要由全市場中小股民提名選舉。一是因為IPO前，它的中小股東名單還未圈定，而全市場的中小股東都是它的未來潛在股東；二是IPO公司是新申請公司，發(fā)揮廣大股民力量有利于選出相對公允的“看門人”；三是可嚇阻做假和投機(jī)取巧的公司申請IPO，防患于未然。將監(jiān)督權(quán)交給中小股東，選出獨立董事，再由其成立的審計委員會，則能更好維護(hù)中小股東利益。

根據(jù)《國有企業(yè)、上市公司選聘會計師事務(wù)所管理辦法》第五條，選聘會計事務(wù)所經(jīng)由審計委員會審議同意后提交董事會同意，報股東大會批準(zhǔn)。建議將報股東大會批準(zhǔn)修改為報股東大會備案，有利于保護(hù)中小股東利益。依托于一級托管體系和數(shù)字化建設(shè)成果，由全市場股民通過線上客戶端選聘“看門人”具有現(xiàn)實可行性；而基于證券違法案件頻發(fā)、中小投資者權(quán)益難以維護(hù)的現(xiàn)狀，中小投資者應(yīng)具有投票選擇的主觀意愿。

（二）對已上市公司的“看門人”的提名選舉，可僅限于其持股股東。今后可考慮給上市公司債權(quán)人一定的選票，則選聘結(jié)果可能更加公允。

（三）提名選舉時間應(yīng)至少在“看門人”工作開始前一個月開始，并持續(xù)至少三天，在金融基礎(chǔ)設(shè)施的信息披露網(wǎng)絡(luò)上廣而告之。“看門人”選舉結(jié)果和提名、投票明細(xì)情況應(yīng)向可投票的全體股東披露。

其他配套措施還應(yīng)包括：一、對仍然不忠于職守，與上市公司不法行為沆瀣一氣或濫用職權(quán)，惡意歪曲貶損或夸大上市公司業(yè)績、作假的“看門人”及其從業(yè)人員，應(yīng)進(jìn)一步嚴(yán)刑峻法。起碼暫停一年以上業(yè)務(wù)，直至終止業(yè)務(wù)，使其承擔(dān)部分直至全部經(jīng)濟(jì)賠償?shù)倪B帶責(zé)任；有關(guān)從業(yè)違法人員的刑期可最長20年。

二、統(tǒng)一京滬深證券交易所證券發(fā)行人的XBRL信息披露模板標(biāo)準(zhǔn)，以方便投資人高效讀取分析投資風(fēng)險。交易所應(yīng)借鑒中央結(jié)算公司的在其原版基礎(chǔ)上升華的創(chuàng)新模版，進(jìn)一步擴(kuò)大證券發(fā)行人XBRL信息披露內(nèi)容的數(shù)字化范圍和水平。

三、目前允許IPO超發(fā)的規(guī)定有不合適之處。巨量的超額認(rèn)購常使上市公司突然間得到超過其支持實體經(jīng)濟(jì)發(fā)展所需的巨量資金，打亂了其合理發(fā)展規(guī)劃。有的上市公司可能用超募資金多上項目，使產(chǎn)品供過于求；有的上市公司，把閑錢投資到自己不熟悉的虛擬經(jīng)濟(jì)，導(dǎo)致虧 損。這都會導(dǎo)致上市公司和其“看門人”原來披露的投資回報預(yù)期部分落空，給全體股東帶來損失。這有可能導(dǎo)致實際控股股東壓力過大，從而放棄經(jīng)營，變現(xiàn)撤資。所以，建議學(xué)習(xí)債券市場，如沒有可追加的實體項目，一般不搞超發(fā)。

四、建議在特定區(qū)域內(nèi)的特定公司中開展試點，發(fā)布試點方案。一是試點方案主要針對選舉獨立董事事項，對申請IPO公司所選聘的獨立董事，由全市場中小股民提名選舉。如中小股東放棄該項權(quán)利，則仍按照《國有企業(yè)、上市公司選聘會計師事務(wù)所管理辦法》《上市公司獨立董事管理辦法》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行選舉。二是選擇特定類型的上市公司進(jìn)行試點，主要是已受過行政處罰企業(yè)和預(yù)備IPO的企業(yè)。三是在特定區(qū)域內(nèi)開展試點，保證風(fēng)險可控，如深圳、上海浦東的先行示范區(qū)以及北京國際科技創(chuàng)新中心，依托這些地區(qū)的政策優(yōu)勢開展試點。四是鼓勵證券投資基金，特別是指數(shù)基金積極投票。如最多票數(shù)的候選人有兩個以上時，優(yōu)先選取最多指數(shù)基金推選的；如還有兩個以上，則選取最多主動型基金推選的。

（作者為中國環(huán)境科學(xué)學(xué)會氣候投融資專委會委員）