數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代算力內(nèi)涵及其刑法保護(hù)思考

摘要：數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代，算力逐漸成為新型生產(chǎn)力的典型代表，與“算法”“數(shù)據(jù)”共同構(gòu)成“數(shù)字經(jīng)濟(jì)”的發(fā)展基石。隨著“算力”在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代發(fā)展與應(yīng)用的擴(kuò)展與深入，“算力”的內(nèi)涵由最初的單一計算能力，逐漸演變?yōu)槟依ㄓ嬎隳芰?、計算效率、?shù)據(jù)處理與算法實(shí)現(xiàn)等內(nèi)容的綜合性資源體。隨著“侵入系統(tǒng)型”“非法侵占型”與“非法使用型”等各類侵害“算力”行為的涌現(xiàn)，“算力”面臨刑事侵害的風(fēng)險也在不斷增加。由于侵害“算力”行為在信息技術(shù)面呈現(xiàn)出在物理、邏輯與內(nèi)容層的侵害多重性，在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)面顯示出在物質(zhì)、信息與利益面的侵害多元性，在法益層面表現(xiàn)出“阻擋層”與“背后層”并存的侵害復(fù)雜性。故而依據(jù)“算力”屬性的復(fù)雜性與侵害行為的多重性，應(yīng)當(dāng)分別從數(shù)據(jù)與系統(tǒng)安全、知識產(chǎn)權(quán)以及財產(chǎn)權(quán)利等層面，對“算力”進(jìn)行刑法的多重性保護(hù)。

關(guān)鍵詞：“算力”；綜合性資源體；侵害“算力”行為；多重性保護(hù)

中圖分類號：D924.35

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1000-5099（2025）01-0095-11

一、問題的提出

早在2017年，中國信息通信研究院發(fā)布的《中國數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展白皮書》中就指出：“以數(shù)字技術(shù)為代表的創(chuàng)新多領(lǐng)域、群體性加速突破，實(shí)體經(jīng)濟(jì)利用數(shù)字經(jīng)濟(jì)廣度深度不斷擴(kuò)展，新模式新業(yè)態(tài)持續(xù)涌現(xiàn)”[1]，顯示出我國數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代的到來、發(fā)展大幕已經(jīng)開啟。2021年，國家發(fā)展改革委員會、中央網(wǎng)信辦、工業(yè)和信息化部與國家能源局聯(lián)合印發(fā)《全國一體化大數(shù)據(jù)中心協(xié)同創(chuàng)新體系算力樞紐實(shí)施方案》（發(fā)改高技〔2021〕709號）（以下稱《實(shí)施方案》），則標(biāo)志著我國“東數(shù)西算”工程正式啟動?！皷|數(shù)西算”是為了發(fā)揮西部地區(qū)資源優(yōu)勢建立“算力”樞紐，整合東部地區(qū)數(shù)據(jù)資源，實(shí)現(xiàn)全國一體化數(shù)據(jù)處理的國家級戰(zhàn)略工程。于是，“算力”逐漸進(jìn)入大眾視野。同年，中國信息通信研究院發(fā)布的《中國算力發(fā)展指數(shù)白皮書》中指出，“算力”是數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代的新生產(chǎn)力，也是支撐數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展的堅實(shí)基礎(chǔ)。這一論斷的提出，將“算力”提升到推動數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展的國家戰(zhàn)略層面。于是，數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代，“算力”成為核心生產(chǎn)力，也是數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展的關(guān)鍵驅(qū)動力，不僅催生了算力服務(wù)、產(chǎn)業(yè)和經(jīng)濟(jì)等新業(yè)態(tài)，推動了傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)數(shù)字化轉(zhuǎn)型，更為經(jīng)濟(jì)注入新動能。而且隨著數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展，社會經(jīng)濟(jì)對“算力”的需求也持續(xù)增長[2]。

刑法作為社會的最后一道保護(hù)屏障，肩負(fù)著保障社會經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的重要任務(wù)。近年來，同屬于數(shù)字經(jīng)濟(jì)三要素中的“算法”與“數(shù)據(jù)”，對這兩要素在刑法保護(hù)方面已有一些較為成熟的研究成果。但是，對于“算力”的刑法保護(hù)卻提及不多。而在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代，“算力”對人工智能、科研、醫(yī)療、金融等領(lǐng)域的作用極為關(guān)鍵[3]，關(guān)乎國防、商業(yè)以及個人等多層面整體安全[4]。保障算力的安全，不僅能全面促進(jìn)數(shù)字經(jīng)濟(jì)可持續(xù)、健康發(fā)展，而且對于保障國家安全和社會秩序正常運(yùn)轉(zhuǎn)意義重大。因此，如何在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代背景下予以“算力”全面的刑法保護(hù)，是一個亟待研究與解決的問題。而“算力”由于時代背景的發(fā)展與變化，其組成要素與功能屬性也在不斷演化與豐富。尤其是在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代背景下，“算力”從最初的單一計算能力，逐漸演變成為數(shù)據(jù)處理、使用以及與其他要素融合過程中的重要工具與綜合性資源體。要探討如何開展對“算力”的刑法保護(hù)，就先要清醒地認(rèn)識到數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代背景下侵害算力的刑事違法行為具有多重復(fù)雜性。而對侵害“算力”刑事違法行為復(fù)雜多重性的解析，則離不開對算力復(fù)雜內(nèi)涵與多重屬性的再解構(gòu)。因此，重新認(rèn)識與解構(gòu)“算力”的組成要素、明晰與界定算力的內(nèi)涵，對于探討如何開展多面向、多層次的“算力”刑法保護(hù)具有重要的邏輯價值與結(jié)構(gòu)性意義。

二、“算力”的內(nèi)涵演變

“算力”自人類發(fā)明計算工具以來就一直存在著，如古代傳統(tǒng)算具中算籌、算盤上所呈現(xiàn)的“算力”。當(dāng)然，現(xiàn)在逐漸脫離物質(zhì)載體的“云算力”與此存在著巨大差異，關(guān)鍵就在于核心組成要素發(fā)生了重大變化。因此，從重新全面認(rèn)識“算力”的核心組成要素出發(fā)，才能準(zhǔn)確界定數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代下“算力”這一概念。

1.“算力”的內(nèi)涵歷史演變

“算”，數(shù)也，從竹從具。在現(xiàn)代漢語中，“算”既可做名詞，亦可做動詞，其核心含義均為“計算”[5]1251?！傲Α保钜玻笕私钪巍Ｔ诂F(xiàn)代漢語中，“力”有多種含義，包括人和動物筋肉的效能，一切事物的效能，物理學(xué)上物體之間相互作用引起運(yùn)動加速或形變，用極大的力量等[5]800-801。“力”與“算”搭配，應(yīng)當(dāng)取其事物的效能之意。所謂“算力”，從字面意思理解，即為計算能力。

人類歷史上，“算力”載體經(jīng)歷了多個發(fā)展與演化階段。算籌、算盤和“納皮爾”計算尺等早期計算工具，屬于“算力”載體的手動式階段；“帕斯卡加法器”“萊布尼茨乘法器”與“巴貝奇差分機(jī)”等出現(xiàn)，使“算力”載體進(jìn)入機(jī)械式階段；而機(jī)電式計算機(jī)、電子計算機(jī)的出現(xiàn)，則標(biāo)志著算力載體正式邁向大規(guī)模、高性能的自動化階段[6]；近年來，隨著“通用計算”“異構(gòu)計算”“云計算”以及“邊緣計算”等技術(shù)相繼出現(xiàn)，算力也從實(shí)體世界邁入虛擬空間，進(jìn)入“云算力”階段。與此同時，伴隨著算力載體的演化，“算力”的體量也在不斷地增加與急劇擴(kuò)展。在手動式、機(jī)械式與自動化階段的“算力”載體，由于技術(shù)的限制只能承載簡單且計算容量較為有限的算力，復(fù)雜的計算往往需要經(jīng)過海量時間才能完成。在“云算力”階段，由于“算力”載體不再局限于實(shí)體，其承載的計算容量較前階段而言呈幾何倍數(shù)的增長。隨著“算力”的不斷發(fā)展，人工智能、大數(shù)據(jù)以及自動駕駛等對計算量需求龐大的新技術(shù)與新產(chǎn)業(yè)得以興起；而這些新興產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，又對算力提出了更高的要求。因此，若仍以計算能力簡單定義“算力”，在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代已難以概括其全貌與實(shí)質(zhì)。

因此，以國際數(shù)據(jù)公司（International Data Corporation，簡稱IDC）為典型代表的咨詢公司開始嘗試從廣義上賦予“算力”新的內(nèi)涵，提出“算力”體系整體應(yīng)囊括計算能力、計算效率、基礎(chǔ)設(shè)施支持和應(yīng)用水平四部分。其中，計算能力包括通用計算能力、AI計算能力、科學(xué)計算能力與終端計算能力等；計算效率則包括云計算滲透率、虛擬化滲透率、CPU利用率、內(nèi)存利用率和存儲利用率等；基礎(chǔ)設(shè)施由數(shù)據(jù)中心規(guī)模、數(shù)據(jù)中心PUE、存儲基礎(chǔ)設(shè)施、網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施、相關(guān)政策支持等組成；應(yīng)用水平部分延展到人工智能、大數(shù)據(jù)、物聯(lián)網(wǎng)、區(qū)塊鏈以及機(jī)器人等領(lǐng)域。此外，相關(guān)行業(yè)研究者也從計算速度、算法、大數(shù)據(jù)存儲量、通信能力與云計算服務(wù)能力等方面來闡釋“算力”內(nèi)涵[7]。故而，中國信息通信研究院2021年在《算力發(fā)展指數(shù)白皮書（2021）》中指出，“算力”不僅是數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代新生產(chǎn)力，也是支撐數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展的堅實(shí)基礎(chǔ)，并與“數(shù)據(jù)”“算法”一起共同構(gòu)成了數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代的生產(chǎn)基石[8]1。

因而，“算力”內(nèi)涵從最初的計算能力發(fā)展成為如今的綜合性概念，涵蓋了硬件、軟件、云計算和人工智能等方面。隨著技術(shù)的不斷進(jìn)步和應(yīng)用的不斷深化，“算力”內(nèi)涵仍將繼續(xù)演變和發(fā)展，推動數(shù)字經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)展。

2.“算力”的核心組成要素

雖然“算力”的內(nèi)涵在不斷擴(kuò)大與延展，但是計算能力始終是核心內(nèi)涵。在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代，“算力”實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵硬件是中央處理器（CPU）、圖形處理器（GPU）、現(xiàn)場可編程門陣列（FPGA）、專用集成電路（ASIC）等各類芯片，并由計算機(jī)、服務(wù)器、高性能計算機(jī)集群和各類智能終端等承載[8]1。換言之，芯片就是“算力”的首要核心組成要素，“算力”的大小與芯片的性能強(qiáng)弱具有直接聯(lián)系。

“算力”的實(shí)現(xiàn)不僅需要物質(zhì)載體，更需要軟件虛擬載體——“算法”的支持。“算法”是指將某個“值”或“值”的集合作為輸入，產(chǎn)生某個“值”或“值”的集合作為輸出的計算過程[9]。“算法”通常表現(xiàn)為程序，但程序不是“算法”的唯一表現(xiàn)形式?！八惴ā笨梢怨袒谟布校恍鑼⒂嘘P(guān)的寄存器和邏輯門連接起來即可[10]。因而，“算力”的實(shí)現(xiàn)不止芯片，“算法”也是至關(guān)重要的一環(huán)。在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代，“數(shù)據(jù)”被稱為“軟黃金”，讓“數(shù)據(jù)”產(chǎn)生價值的正是“算力”與“算法”。為了滿足特定需求，要對當(dāng)前“數(shù)字經(jīng)濟(jì)”社會中海量涌現(xiàn)的“數(shù)據(jù)”進(jìn)行分析、計算，只有“算法”與“算力”相融合才能共同完成。于是，作為充分利用“軟黃金”價值的典型產(chǎn)業(yè)代表——“大數(shù)據(jù)”，在現(xiàn)今社會的政務(wù)、金融、醫(yī)療、能源、教育和電商等領(lǐng)域都大放異彩。據(jù)我國工業(yè)和信息化部發(fā)布的《“十四五”大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃》表示，到2025年我國大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)規(guī)模預(yù)計將突破3萬億元，并成為國民經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)的重要支柱之一。

3.數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代下“算力”內(nèi)涵界定

通過對“算力”演變與其核心組成要素的介紹與分析，可知“算力”遠(yuǎn)遠(yuǎn)不囿于計算能力。因此，在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代，對“算力”的內(nèi)涵應(yīng)如何界定才能完全體現(xiàn)“算力”的時代特質(zhì)與發(fā)展趨勢，這也成為當(dāng)前必須要解決的問題。

2021年國家發(fā)展改革委員會、中央網(wǎng)信辦、工業(yè)和信息化部與國家能源局聯(lián)合印發(fā)的《實(shí)施方案》，首次在國家政策層面提及“算力”概念，方案中“算力”單獨(dú)或者與其他詞組合搭配共計出現(xiàn)24次，其中“‘算力’服務(wù)”“‘算力’資源”與單獨(dú)的“算力”出現(xiàn)頻次最高，分別為5次、3次與3次，而“‘算力’網(wǎng)絡(luò)”“‘算力’調(diào)度”與“‘算力’需求”次之，另外，還有“‘算力’樞紐”“一批‘算力’”“‘算力’部署”“‘算力’保障”“‘算力’使用”“‘算力’服務(wù)資源”以及“‘算力’協(xié)同”等詞語組合出現(xiàn)。雖然《實(shí)施方案》中并未明確 “算力”的內(nèi)涵，但根據(jù)文中相關(guān)表述可知，“算力”內(nèi)涵并非簡單等同于計算能力。由于計算能力是一個抽象概念，較難量化，如果只是簡單地將“算力”解釋為計算能力，那么“‘算力’服務(wù)”“一批‘算力’”等表述則明顯有誤?！秾?shí)施方案》中還提出，“支持建設(shè)一體化準(zhǔn)入集成驗(yàn)證環(huán)境，進(jìn)一步打通跨行業(yè)、跨地區(qū)、跨層級的‘算力’資源，構(gòu)建‘算力’服務(wù)資源池”。在此，可以理解認(rèn)為“算力”屬于一種綜合性資源體，而且《實(shí)施方案中》中還提出“完善覆蓋電能使用效率、‘算力’使用效率、可再生能源利用率等指標(biāo)在內(nèi)的數(shù)據(jù)中心綜合節(jié)能評價標(biāo)準(zhǔn)體系”，如此，《實(shí)施方案》中是將“算力”視同為與電能、可再生能源一樣的資源。概言之，“算力”只有被視為具有多重維度、涵蓋多方面的綜合性資源體，才符合《實(shí)施方案》對“算力”的理解與表示。同年，在國家統(tǒng)計局發(fā)布《數(shù)字經(jīng)濟(jì)及其核心產(chǎn)業(yè)統(tǒng)計分類（2021）》（國家統(tǒng)計局令第33號）（下稱《產(chǎn)業(yè)分類》）中，將“‘算力’基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)”納入“數(shù)字要素驅(qū)動業(yè)”中，并指出“‘算力’基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)指以數(shù)據(jù)服務(wù)器、運(yùn)算中心、數(shù)據(jù)存儲陣列等為核心，實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)信息的計算、存儲、傳遞、加速、展示等功能的數(shù)據(jù)中心、智能計算中心等‘算力’基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)活動”?？梢姡鶕?jù)國家統(tǒng)計局發(fā)布的《產(chǎn)業(yè)分類》的劃分，也可以發(fā)現(xiàn)“算力”不能僅僅歸結(jié)為計算能力，而應(yīng)該是一個綜合性的概念。

綜上所述，在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代下，“算力”應(yīng)是一種囊括了計算能力、計算效率、數(shù)據(jù)處理以及算法實(shí)現(xiàn)的綜合性資源體。

三、數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代侵害“算力”刑事違法行為類型

數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代，作為新生產(chǎn)力重要資源體的“算力”，由于具有創(chuàng)造巨大經(jīng)濟(jì)價值的潛質(zhì)，較容易受到各種形式的侵害，其中不乏具有嚴(yán)重社會危害性的犯罪行為。一般而言，可能具有刑事違法性的侵害“算力”行為大致可分為三類：第一類是“非法侵入系統(tǒng)型”。由于“算力”的運(yùn)行與使用必須基于計算機(jī)的硬件與軟件系統(tǒng)之上才可能進(jìn)行，而這些則屬于計算機(jī)信息系統(tǒng)的組成部分，因此，不法行為人可以通過非法侵入被害人的計算機(jī)信息系統(tǒng)而妨害合法權(quán)利人“算力”的運(yùn)行與使用；第二類為“非法侵占型”。由于“云算力”的出現(xiàn)，使“算力”成為可流通與交易的標(biāo)的，不法行為人可以通過侵占合法權(quán)利人的“算力”資源，妨害“算力”運(yùn)行與使用進(jìn)而影響其經(jīng)濟(jì)價值的實(shí)現(xiàn)或創(chuàng)造；第三類屬于“非法使用型”。此類侵害行為的出現(xiàn)是由于“算力”與“數(shù)據(jù)”“算法”之間具有緊密聯(lián)系，而處理“數(shù)據(jù)”需要“算力”與“算法”共同完成，因而，不法行為人非法使用“算力”處理“數(shù)據(jù)”的行為，同樣對“算力”的運(yùn)行與使用也形成了危害。

1.“非法侵入系統(tǒng)型”

“非法侵入系統(tǒng)型”的侵害“算力”行為，本質(zhì)上是突破計算機(jī)信息系統(tǒng)訪問控制技術(shù)，未經(jīng)授權(quán)或超越授權(quán)訪問權(quán)限而危害被害人“算力”資源的行為[11]。在近年的司法實(shí)踐中已多次出現(xiàn)此類侵害“算力”的刑事犯罪行為，如2018年江西省吉安市永豐縣的吳某，通過遠(yuǎn)程訪問軟件非法侵入公安網(wǎng)、視頻專網(wǎng)計算機(jī)信息系統(tǒng)，并在多臺計算機(jī)安裝虛擬貨幣“挖礦”所謂“挖礦”，是指利用“算力”生產(chǎn)虛擬貨幣的過程。軟件，利用公安網(wǎng)系統(tǒng)、視頻專網(wǎng)系統(tǒng)的“算力”進(jìn)行“挖礦”活動。至案發(fā)時，共獲取42枚名為“門羅某1”的虛擬貨幣（據(jù)被告人吳某聲稱在黑市交易中大約能賣16 800-21 000元人民幣）。最終，江西省贛州市寧都縣人民法院以非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪，判處被告人吳某有期徒刑一年六個月并沒收違法所得參見江西省贛州市寧都縣人民法院（2018）贛0730刑初419號刑事判決書。。在本案當(dāng)中，被告人吳某未經(jīng)授權(quán)非法侵入公安網(wǎng)、視頻專網(wǎng)的計算機(jī)信息系統(tǒng)，屬于一類典型的“非法侵入系統(tǒng)型”侵害“算力”危害行為。

見微知著，“非法侵入系統(tǒng)型”侵害“算力”行為是指未經(jīng)授權(quán)或超越權(quán)限，通過非法侵入他人計算機(jī)信息系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)設(shè)備，妨害他人使用“算力”的行為。此類侵害“算力”的客觀行為可以拆解為兩個行為階段：一是通過網(wǎng)絡(luò)侵入他人計算機(jī)信息系統(tǒng)并安裝虛擬貨幣“挖礦”軟件的行為；二是通過軟件利用被侵入計算機(jī)設(shè)備的“算力”資源進(jìn)行非法“挖礦”活動。在吳某非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)一案中，法院以非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪對吳某進(jìn)行定罪處罰，相當(dāng)于肯定了第一個階段行為的刑事違法性，而對第二個階段行為的刑事違法性卻未予以法律評價。因?yàn)椋词箾]有第二個階段的行為，即吳某僅實(shí)施入侵公安網(wǎng)、視頻專網(wǎng)計算機(jī)信息系統(tǒng)的行為，也應(yīng)構(gòu)成非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪。此案中，被告人吳某通過安裝的虛擬貨幣“挖礦”軟件運(yùn)行特定指令，在后臺使用公安網(wǎng)、視頻專網(wǎng)計算機(jī)信息系統(tǒng)的“算力”，并將獲取的虛擬貨幣自動上傳至被告人吳某的虛擬貨幣錢包地址，進(jìn)而獲取非法利益。被告人吳某入侵網(wǎng)絡(luò)的目的在于通過安裝“挖礦”軟件使用公安網(wǎng)、視頻專網(wǎng)計算機(jī)信息系統(tǒng)的“算力”資源而獲取非法利益，而“挖礦”軟件為獲取虛擬貨幣的自行運(yùn)行行為本身，客觀上也妨害了公安網(wǎng)、視頻專網(wǎng)使用“算力”資源，法院判決中對此階段行為卻未能予以刑罰評價，這與刑法的基本原則也不相符，因此，對侵害“算力”的行為有待進(jìn)一步全面認(rèn)識與綜合分析。

2.“非法侵占型”

“非法侵占型”侵害“算力”行為是指違反相關(guān)法律規(guī)定，未經(jīng)計算機(jī)信息系統(tǒng)中芯片權(quán)利人同意或授權(quán)，通過技術(shù)或其他手段，占用他人“算力”資源的行為。在前文中關(guān)于“算力”組成要素的內(nèi)容中已經(jīng)提到，芯片（物質(zhì)載體）屬于“算力”資源核心要素。由于“算力”屬于一種綜合性資源，具有財產(chǎn)屬性，如果行為人未能獲得物質(zhì)載體（芯片）權(quán)利人的授權(quán)或同意而使用“算力”，則會侵占芯片相關(guān)權(quán)利人的合法使用權(quán)。

在司法實(shí)踐中，已有“非法侵占型”侵害“算力”的刑事犯罪行為發(fā)生。如2018年，北京百度網(wǎng)訊科技有限公司（下稱百度公司）員工安某，利用其負(fù)責(zé)維護(hù)百度公司搜索服務(wù)器的工作便利，超越權(quán)限以技術(shù)手段在百度公司服務(wù)器上安裝“挖礦”程序，利用百度公司的“算力”資源獲取虛擬貨幣。最終，北京市第一中級人民法院維持海淀區(qū)人民法院以非法控制計算機(jī)信息系統(tǒng)罪判處安某有期徒刑三年、罰金11 000元并沒收違法所得的判決參見北京市第一中級人民法院（2020）京01刑終58號刑事裁定書。。法院裁定認(rèn)為，被告人安某在百度公司服務(wù)器上安裝“挖礦”軟件的行為，屬于采用技術(shù)手段對百度公司的計算機(jī)信息系統(tǒng)實(shí)施非法控制，情節(jié)特別嚴(yán)重，構(gòu)成非法控制計算機(jī)信息系統(tǒng)罪。此案中，北京市第一中級人民法院與江西省贛州市寧都縣人民法院一樣，均認(rèn)為“算力”屬于計算機(jī)信息系統(tǒng)的其中一部分，但由于并未將“算力”視為一種綜合性資源，將此類行為仍視為對公共安全秩序中互聯(lián)網(wǎng)安全的侵害，并沒有對“算力”的財產(chǎn)屬性予以分析與肯定。因此，對于侵害“算力”行為的法律多重性有待深入認(rèn)識。

3.“非法使用型”

與“非法侵占型”侵害“算力”行為，以及“系統(tǒng)侵入型”侵害“算力”行為不同的是“非法使用型”侵害“算力”行為并不以“算力”為直接的侵害對象，而是以“算力”為犯罪工具，進(jìn)行非法處理數(shù)據(jù)、個人信息以及其他信息資源等的行為。

數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代，傳統(tǒng)犯罪行為在不斷演變與異化。在信息技術(shù)普及之前，物理性是犯罪行為的典型特征之一。傳統(tǒng)刑法理論對犯罪行為的界定也正是依靠行為身體的“動靜”這一典型物理性特征進(jìn)行判斷[12]。在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代背景下，網(wǎng)絡(luò)行為的虛擬性與技術(shù)性特征使得犯罪的傳統(tǒng)物理性特征逐漸削弱，不法行為主體可以將虛擬技術(shù)作為犯罪對象或犯罪工具，行為人直接實(shí)施或參與度顯著下降，行為外在的物理性特征不明顯。與此同時，“網(wǎng)絡(luò)不作為”“網(wǎng)絡(luò)持有”等概念的提出亦削弱了傳統(tǒng)犯罪的物理性特征。同時，網(wǎng)絡(luò)行為的虛擬性使得犯罪行為的可視性與可追蹤性等物理特征也在進(jìn)一步被淡化[13]。雖然網(wǎng)絡(luò)空間具有虛擬性特征，但是網(wǎng)絡(luò)空間并非是完全虛擬而脫離現(xiàn)實(shí)空間的，本質(zhì)上網(wǎng)絡(luò)空間的構(gòu)建基礎(chǔ)仍具有現(xiàn)實(shí)空間的物理性特征，與現(xiàn)實(shí)空間仍具有緊密的連接或聯(lián)系。以“數(shù)據(jù)”“信息”等為直接對象或犯罪工具的犯罪，不僅僅直接侵害了虛擬化的“數(shù)據(jù)”與“信息”，同時也會侵害具有現(xiàn)實(shí)物理性特征的“算力”。簡言之，“算力”與“數(shù)據(jù)”是事物的一體兩面[14]，以“數(shù)據(jù)”為直接侵害對象的犯罪也必然會侵害“算力”，可以構(gòu)成“非法使用型”侵害“算力”的刑事犯罪行為。

四、數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代下侵害“算力”刑事違法行為具有復(fù)雜多重性

在深入探討對“算力”予以刑法保護(hù)之前，必須明確認(rèn)識侵害“算力”行為的復(fù)雜多重性。這種復(fù)雜多重性不僅揭示“算力”在不同層面上所受到侵害的復(fù)雜性，而且還可以為全面審視和構(gòu)建刑法保護(hù)機(jī)制奠定事實(shí)基礎(chǔ)。數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代下，侵害“算力”行為由于具有信息技術(shù)背景，因而危害行為側(cè)重于對技術(shù)層面的侵害，如物理層的硬件損害、邏輯層的“算法”破壞和內(nèi)容層的“數(shù)據(jù)”泄露等。從這個角度出發(fā)，侵害“算力”行為的多重性之一就表現(xiàn)為對技術(shù)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)的直接破壞。與此同時，侵害“算力”行為也具有網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)背景，危害人更為關(guān)注于“算力”作為經(jīng)濟(jì)資源的價值體現(xiàn)。從這一視角之下，侵害“算力”行為的多重性則又表現(xiàn)為對經(jīng)濟(jì)利益的侵害，如影響“算力”市場的正常運(yùn)作、扭曲資源配置以及損害相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益。雖然二者的視角和側(cè)重點(diǎn)有所不同，但是從不同層面與背景下分析侵害行為的多面性與多重性，以及不同背景下，侵害多維性之間的是如何交叉與競合的，對于構(gòu)建多維度、多層次的“算力”刑法保護(hù)體系有著重要的價值。

1.信息技術(shù)背景下侵害“算力”行為具有侵害物理、邏輯與內(nèi)容層的多重性

在信息技術(shù)背景下，網(wǎng)絡(luò)犯罪的頻發(fā)使得刑法體系受到?jīng)_擊而面臨教義學(xué)重構(gòu)。于是，有學(xué)者嘗試從“算力”“算法”“數(shù)據(jù)”與“信息”等層面解構(gòu)網(wǎng)絡(luò)空間，將“算力”界定于網(wǎng)絡(luò)空間物理層，“算法”屬于網(wǎng)絡(luò)空間軟件層，“數(shù)據(jù)”則從屬于網(wǎng)絡(luò)空間數(shù)據(jù)層，而“信息”則歸屬于網(wǎng)絡(luò)空間信息層。并且“信息”為“數(shù)據(jù)”的內(nèi)容，“數(shù)據(jù)”是“算法”的內(nèi)容，而“算法”又以“算力”為其核心；同時，“算法”以“算力”為依托、“數(shù)據(jù)”以“算法”為載體，而“信息”則以“數(shù)據(jù)”為其承載[15]?？傮w而言，該解構(gòu)基本上是合理的，但是上述解構(gòu)中將“數(shù)據(jù)”與“信息”相分離卻使得此網(wǎng)絡(luò)刑法體系略顯冗余。原因在于：首先，從本質(zhì)上看，“數(shù)據(jù)”與“信息”在計算機(jī)語言中都是計算機(jī)信息系統(tǒng)處理中用0和1表示的二進(jìn)制比特[16]；其次，從形式上分析，“數(shù)據(jù)”與“信息”在可視化的表現(xiàn)形式上具有同質(zhì)性；其三，從法律上界定，由于我國《數(shù)據(jù)安全法》中將“數(shù)據(jù)”定義為“任何電子或者其他方式對信息的記錄”，即從內(nèi)涵與外延之間的邏輯關(guān)系進(jìn)行推演，“信息”則屬于“數(shù)據(jù)”之下的子概念，“信息”自身就可以為“數(shù)據(jù)”內(nèi)涵所蘊(yùn)含。而且，“算力”“算法”以及“數(shù)據(jù)”等概念的內(nèi)涵與外延，雖然在一定層面上存在交集，但仍然屬于同一層級的概念，任何一個概念都不能被另一個所完全包含。因此，在網(wǎng)絡(luò)空間體系中以“算力”支撐物理層、“算法”從屬于邏輯層，而“數(shù)據(jù)”屬于內(nèi)容層的結(jié)構(gòu)體系則更為合理（見圖1）。

因此，司法實(shí)踐中的侵害“算力”行為，不論是以“算力”為直接侵害對象還是以“算力”為間接侵害對象的危害行為，都對“算力”資源實(shí)行了不同層面之上的侵害。由于“算力”在網(wǎng)絡(luò)空間中的物理層，支撐著邏輯層“算法”的實(shí)現(xiàn)與內(nèi)容層“數(shù)據(jù)”處理。因而，侵害“算力”的行為不僅僅影響了物理層的“算力”，而且，對于邏輯層“算法”實(shí)現(xiàn)與內(nèi)容層“數(shù)據(jù)”的處理也會造成嚴(yán)重的威脅。其原因在于：首先，由于物理層作為“算力”硬件基礎(chǔ)，侵害“算力”行為必然會直接影響計算機(jī)硬件的運(yùn)行狀態(tài)與性能，導(dǎo)致“算力”降低或者“算力”不足，無法滿足正常計算需求；其次，“算力”降低或“算力”不足還會延長“算法”執(zhí)行（運(yùn)行）時間，降低計算效率。在一些實(shí)時性要求非常高的場景，如自動駕駛領(lǐng)域，“算力”不足就可能導(dǎo)致“算法”無法在規(guī)定時間內(nèi)完成預(yù)定任務(wù)，影響決策和自動化流程的正確性與準(zhǔn)確性；最后，在“數(shù)據(jù)”存儲、管理和傳輸?shù)膬?nèi)容層面，“算力”資源不足則會減緩“數(shù)據(jù)”的處理速度，最終也將影響“數(shù)據(jù)”的實(shí)時性和準(zhǔn)確性。但是，當(dāng)前司法實(shí)務(wù)部門所持的侵害“算力”行為僅危害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的觀點(diǎn)，認(rèn)為侵害“算力”行為僅僅危害了網(wǎng)絡(luò)刑法體系中的物理層，這一認(rèn)識的實(shí)質(zhì)是忽略了“算力”對“算法”與“數(shù)據(jù)”的基礎(chǔ)性支撐作用。在信息技術(shù)時代背景下，侵害“算力”行為不僅僅侵害了網(wǎng)絡(luò)空間的物理層，而且也對網(wǎng)絡(luò)空間的邏輯層與內(nèi)容層形成多重的危害。

2.網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)背景下侵害“算力”行為具有侵害物質(zhì)、信息與利益的多元性

2021年習(xí)近平總書記在主持中共中央政治局第三十四次集體學(xué)習(xí)時就強(qiáng)調(diào)，要不斷做強(qiáng)、做優(yōu)、做大我國“數(shù)字經(jīng)濟(jì)”，大力推動我國“數(shù)字經(jīng)濟(jì)”健康發(fā)展[17]。而在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中“算力”對數(shù)字經(jīng)濟(jì)有著顯著的推動作用，其表現(xiàn)在兩個方面：一方面，“算力”規(guī)模與經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平呈正相關(guān)關(guān)系。在2016～2021年期間，我國“算力”規(guī)模平均每年增長46%，數(shù)字經(jīng)濟(jì)增長15%，GPD增長9%；全球“算力”規(guī)模平均每年增長34%，數(shù)字經(jīng)濟(jì)規(guī)模增長8%，GDP增長4%。另一方面，“算力”產(chǎn)業(yè)對經(jīng)濟(jì)規(guī)模和產(chǎn)業(yè)能級的帶動作用也日益增強(qiáng)。如2021年我國以計算機(jī)為代表的“算力”產(chǎn)業(yè)規(guī)模達(dá)到2.6萬億，直接帶動經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)出2.2萬億，間接帶動經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)出8.2萬億[18]，可以說“算力”是數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代的財產(chǎn)之母[19]。而侵害“算力”行為不僅在信息技術(shù)背景下具有對物理、邏輯與內(nèi)容層的多重侵害性，而且，在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)背景中也體現(xiàn)出對物質(zhì)、信息與利益的多元侵害性。

首先，在物質(zhì)層面，由于“算力”處于網(wǎng)絡(luò)空間物理層面，是整個網(wǎng)絡(luò)空間的基礎(chǔ)，不僅兼含物理性與虛擬性，而且也成為連接現(xiàn)實(shí)世界與網(wǎng)絡(luò)空間的橋梁。于是，侵害“算力”行為不僅侵害“算力”所承載的邏輯層與內(nèi)容層，在某些情況下也會侵害“算力”的物質(zhì)層面。其次，在信息層面，“信息”與“數(shù)據(jù)”分別屬于網(wǎng)絡(luò)空間內(nèi)容層的兩面。從法益角度來看，“刑法保護(hù)‘?dāng)?shù)據(jù)’本身是為了保護(hù)‘信息’內(nèi)容，‘?dāng)?shù)據(jù)’安全則是阻擋層法益，‘信息’內(nèi)容是背后層法益，兩者之間是手段與目的的關(guān)系”[20]。侵害網(wǎng)絡(luò)空間中的“算力”，同樣會侵害網(wǎng)絡(luò)空間內(nèi)容層的“數(shù)據(jù)”與“信息”。第三，在利益層面，我國在“東數(shù)西算”工程的系列政策與文件中，就已經(jīng)明確要求強(qiáng)化“算力”服務(wù)、推進(jìn)“算力”交易、培育“算力”產(chǎn)業(yè)。如貴州省2022年發(fā)布的《省人民政府辦公廳關(guān)于加快推進(jìn)“東數(shù)西算”工程建設(shè)全國一體化算力網(wǎng)絡(luò)國家（貴州）樞紐節(jié)點(diǎn)的實(shí)施意見》（黔府辦函〔2022〕68號）中提出：“推動算力、數(shù)據(jù)等產(chǎn)品入場交易，探索算力資源定價、租賃、結(jié)算等機(jī)制，培育打造一批優(yōu)質(zhì)算力服務(wù)商、第三方算力服務(wù)機(jī)構(gòu)和算力產(chǎn)品”。在“東數(shù)西算”工程的相關(guān)政策與文件就已經(jīng)表明了“算力”是具有財產(chǎn)利益性的資源。因而，侵害“算力”行為也將危害“算力”的利益屬性。

3.不同背景下侵害“算力”行為的侵害多維性之間存在交叉與競合

侵害“算力”行為不論置于信息技術(shù)背景下還是網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)時代背景中，都顯示出行為侵害具有復(fù)雜多重性。在信息技術(shù)背景中，侵害“算力”行為顯現(xiàn)出侵害物理、邏輯與內(nèi)容層的多重性，而在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)背景下，侵害“算力”行為則具有侵害物質(zhì)、信息與利益的多元性。從網(wǎng)絡(luò)空間的結(jié)構(gòu)來看，由于“算力”不僅是網(wǎng)絡(luò)空間存在的基礎(chǔ)物理層，同時也是計算機(jī)信息系統(tǒng)正常運(yùn)行的前提。于是，侵害“算力”的行為同時也侵害了計算機(jī)信息系統(tǒng)安全法益。同時，由于“算法”與“數(shù)據(jù)”分別從屬于網(wǎng)絡(luò)空間的邏輯層和內(nèi)容層，因此，侵害“算力”的行為同時也具有侵害“算法”與“數(shù)據(jù)”安全、個人信息權(quán)以及國家信息安全的可能性；從另一維度而言，由于“算力”還可以被視為“算法”的實(shí)現(xiàn)、“數(shù)據(jù)”處理的技術(shù)方案[21]，故而，侵害“算力”行為則可能侵害“算力”本體的知識產(chǎn)權(quán)法益；與此同時，從法律屬性上分析，既然“算力”是可以實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益甚至是財產(chǎn)性利益的資源載體，那么，侵害“算力”行為也可能侵害“算力”所有人的財產(chǎn)性權(quán)利與利益。

正是基于上述復(fù)雜背景，因此，侵害“算力”行為在多方面上存在著交叉與競合。如網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)背景中，對于物質(zhì)層的侵害性與信息技術(shù)背景中物理侵害性之間的交叉與競合；在信息技術(shù)背景下，對于內(nèi)容層侵害性又與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)背景下信息侵害性之間的交叉競合。同時整體上看，網(wǎng)絡(luò)邏輯層與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)利益也受到危害行為的侵害。呈現(xiàn)出這種復(fù)雜侵害性的原因就在于“算力”之上表現(xiàn)出的法益多重性。由于“算力”是囊括了計算能力、計算效率、數(shù)據(jù)處理以及算法實(shí)現(xiàn)的綜合資源體，對“算力”法益的理解就不能僅關(guān)注某一方面，故而，“算力”呈現(xiàn)出的法益多重性自然是“算力”復(fù)雜內(nèi)涵衍生的必然結(jié)果。同時，“算力”的多重法益之間并非是各自完全割裂的，而是各重法益之間呈現(xiàn)出樹狀的線性邏輯關(guān)系，計算機(jī)信息系統(tǒng)安全維護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間的整體安全，是“算力”的阻擋層法益；而“算法”知識產(chǎn)權(quán)、“數(shù)據(jù)”安全、“算力”知識產(chǎn)權(quán)以及“算力”財產(chǎn)權(quán)則屬于背后層的實(shí)體性權(quán)益。在“數(shù)據(jù)”安全法益中，“數(shù)據(jù)”安全卻屬于個人信息權(quán)、國家信息安全的阻擋層法益；個人信息權(quán)、國家信息安全則是“數(shù)據(jù)”安全的背后層法益（見圖2）。由此可見，“算力”的多維內(nèi)涵以及復(fù)雜法益也決定了“算力”刑法保護(hù)路徑選擇的多重可能。

五、侵害“算力”刑事違法行為刑法保護(hù)的多重可能

在分析了侵害“算力”行為的多重性、多元性以及交叉競合的不同情形后，在此基礎(chǔ)上討論如何對“算力”進(jìn)行有效的刑法保護(hù)。由于“算力”具有多重復(fù)雜屬性，而侵害“算力”行為可以對多重法益形成侵害。對此，可以從系統(tǒng)與數(shù)據(jù)安全、知識產(chǎn)權(quán)以及財產(chǎn)權(quán)利等多重維度出發(fā)，構(gòu)建對“算力”全面、有效與合理的刑法保護(hù)體系。

1.系統(tǒng)與數(shù)據(jù)安全保護(hù)

通過前文介紹的吳某非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)案和安某非法控制計算機(jī)信息系統(tǒng)案發(fā)現(xiàn)，大多數(shù)侵害“算力”的行為人是通過在他人的計算機(jī)信息系統(tǒng)中安裝非法軟件，進(jìn)而通過運(yùn)行安裝的非法軟件對“算力”實(shí)施侵害。換言之，侵害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全往往是行為人達(dá)成侵害“算力”目的的手段行為。因此，“算力”刑法保護(hù)的第一面向應(yīng)該是計算機(jī)信息系統(tǒng)安全。我國刑法對計算機(jī)信息安全的保護(hù)集中于《刑法》第285～286條，在刑法保護(hù)計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的司法認(rèn)定中，對侵害“算力”行為可根據(jù)侵害行為手段、行為主體以及行為后果等，分別認(rèn)定為非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪、非法控制計算機(jī)信息系統(tǒng)罪、提供侵入、非法控制計算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪或者破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪，其中，不同的行為（手段）方式成為此類犯罪中此罪與彼罪之間的重要區(qū)別。前述兩起案件的行為人也是被法院分別判處非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪和非法控制計算機(jī)信息系統(tǒng)罪。

在信息系統(tǒng)與數(shù)據(jù)安全犯罪中，除了將侵害“算力”作為實(shí)現(xiàn)犯罪目的的手段行為之外，還有大量的將“算力”資源直接作為犯罪工具使用的“數(shù)據(jù)”犯罪行為。當(dāng)前我國刑法中相關(guān)數(shù)據(jù)犯罪主要包括計算機(jī)數(shù)據(jù)類犯罪、個人信息類犯罪、國家秘密類數(shù)據(jù)犯罪、商業(yè)秘密類數(shù)據(jù)犯罪以及其他類數(shù)據(jù)犯罪五大類[22]。一般而言，通過“算力”非法獲取數(shù)據(jù)的，符合《刑法》第285條第2款規(guī)定的“采用其他技術(shù)手段”，可能構(gòu)成非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪；通過“算力”非法獲取公民個人信息的，符合《刑法》第253條之一第3款的“以其他方法獲取公民個人信息”，可能構(gòu)成侵犯公民個人信息罪；以“算力”為犯罪工具非法獲取國家秘密的侵害“算力”行為，依目的不同，可能構(gòu)成為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪、非法獲取國家秘密罪、非法獲取軍事秘密罪和為境外竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密罪；以“算力”為犯罪工具的非法獲取商業(yè)秘密的侵害“算力”行為，可能構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪與為境外竊取、刺探、收買、非法提供商業(yè)秘密罪；還有可能構(gòu)成以“算力”為犯罪工具的其他數(shù)據(jù)犯罪，如危險作業(yè)罪（篡改、隱瞞、銷毀直接關(guān)系生產(chǎn)安全的數(shù)據(jù)、信息）等等。因此，當(dāng)前我國刑法中是以系統(tǒng)與數(shù)據(jù)安全為對“算力”保護(hù)的第一面向。

2.知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

由于“算力”并非憑空產(chǎn)生，而是通過技術(shù)方案基于硬件與軟件生成的綜合性資源，屬于智力成果可以被授予專利權(quán)[21]，應(yīng)受到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。社會實(shí)踐當(dāng)中已有權(quán)利人申請“算力”專利并成功的例子例如，小米科技（武漢）有限公司、北京小米移動軟件有限公司、北京小米松果電子有限公司.基于容器的圖形處理器虛擬化資源調(diào)度方法及其裝置》（中國專利：CN202211655717.0）[P].北京：國家知識產(chǎn)權(quán)局，2023；華為技術(shù)有限公司.一種通信方法及相關(guān)設(shè)備（中國專利：CN202211202277.3）[P].北京：國家知識產(chǎn)權(quán)局，2023。?！皵?shù)字經(jīng)濟(jì)”時代，隨著自動駕駛、人工智能等高新產(chǎn)業(yè)的興起，云計算、邊緣計算與端計算等新技術(shù)的涌現(xiàn)，使得“算力”使用不再受限于機(jī)房和基地，呈現(xiàn)出“流動性”特征[23]?！皷|數(shù)西算”工程的提出也正是基于“算力”的“流動性”而應(yīng)運(yùn)而生。正是“算力”的“流動性”推動了“算力”調(diào)度、“算力”配置、“算力”協(xié)調(diào)等“算力”相關(guān)技術(shù)方案成為可能，而這些技術(shù)方案又提升了“算力”的使用效率、降低了“算力”使用耗能，成為“算力”運(yùn)用的關(guān)鍵一環(huán)，也可以被授予專利權(quán)。同樣，我國也有相關(guān)權(quán)利人據(jù)此獲取專利權(quán)的成功案例例如，中國聯(lián)合網(wǎng)絡(luò)通信集團(tuán)有限公司.基于計算優(yōu)先網(wǎng)絡(luò)的算力資源共享方法、設(shè)備及存儲介質(zhì)（中國專利：CN202311257990.2）[P].北京：國家知識產(chǎn)權(quán)局，2023；中國電信股份有限公司技術(shù)創(chuàng)新中心、中國電信股份有限公司.算力調(diào)度方式確定方法及裝置、存儲介質(zhì)及電子設(shè)備（中國專利：CN202311182875.3）[P].北京：國家知識產(chǎn)權(quán)局，2023。。由此可見，“算力”與“算力”調(diào)度、“算力”配置和“算力”協(xié)調(diào)等技術(shù)方案，相當(dāng)于硬幣的兩面，對上述技術(shù)方案的保護(hù)也屬于對“算力”保護(hù)的組成內(nèi)容之一。因此，對于侵害“算力”知識產(chǎn)權(quán)的行為，在滿足客觀處罰條件的情況下，行為人可能構(gòu)成假冒專利罪。但是，在司法實(shí)踐中，相較于對系統(tǒng)和數(shù)據(jù)安全保護(hù)面向而言，對“算力”進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的選擇較少。當(dāng)然，這也與當(dāng)前社會上對于“算力”具備知識產(chǎn)權(quán)屬性的認(rèn)識不足有關(guān)，而法律對“算力”予以知識產(chǎn)權(quán)面向的保護(hù)，也需要以被侵害的“算力”權(quán)利人擁有專利權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)為前提。因此，對“算力”知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度的提升，還需要以全社會整體上提升對“算力”資源全面、正確的認(rèn)識為基礎(chǔ)。

3.財產(chǎn)權(quán)利保護(hù)

“算力”具有財產(chǎn)屬性，在這一點(diǎn)上爭議并不大。但是將“算力”視為獨(dú)立財產(chǎn)抑或是財產(chǎn)性利益，學(xué)界卻存在較大分歧。有學(xué)者認(rèn)為，“算力”因其具有效用性、稀缺性和流轉(zhuǎn)性等特性，契合民法理論對財產(chǎn)的一般性定義，屬于獨(dú)立的財產(chǎn)，相應(yīng)地具備占有、使用、收益和處分四項(xiàng)權(quán)能[24]，而非具有財產(chǎn)性利益的資源體。首先，將“算力”視同與電能一樣的能源，不能得出“算力”屬于獨(dú)立財產(chǎn)的結(jié)論。作為能源，必須具有消耗性，即需要源源不斷地提供才能維持運(yùn)行。電能作為一種不可再生資源，在轉(zhuǎn)換和使用過程中會逐漸減少。對于電器設(shè)備而言，為了維持其持續(xù)運(yùn)行，必須不斷地從外部獲取電能供應(yīng)。于“算力”而言，雖然“算力”屬于資源，但是“算力”并不具有明顯的消耗性。在此意義上，將“算力”視為與電能一樣的能源，是不可取的。其次，即便在“數(shù)字經(jīng)濟(jì)”時代下，“算力”具有“流轉(zhuǎn)性”，但“算力”始終需要依托硬件方能存在。如果認(rèn)為“算力”屬于物權(quán)范疇，就會與“算力”載體的使用權(quán)發(fā)生競合。不能脫離載體而獨(dú)立存在的“物”能否成為財產(chǎn)權(quán)的適格客體的疑問，在“數(shù)據(jù)”確權(quán)的討論中大量存在。有學(xué)者認(rèn)為，由于“數(shù)據(jù)”不能脫離通信設(shè)備獨(dú)立存在，不屬于財產(chǎn)權(quán)的適格客體[25]。也有學(xué)者認(rèn)為，即便“數(shù)據(jù)”不能脫離通信設(shè)備獨(dú)立存在，但具有物理可定性，具有相應(yīng)的價值確定機(jī)制，能夠成為財產(chǎn)權(quán)的適格客體[26]。與“算力”相同的是，“數(shù)據(jù)”同樣不能脫離載體而獨(dú)立存在；與“算力”不同的是，如果將“數(shù)據(jù)”視為財產(chǎn)，“數(shù)據(jù)”的所有權(quán)不會與載體的使用權(quán)相競合，而“算力”的所有權(quán)則會與載體的使用權(quán)相競合。簡而言之，如果“算力”載體屬于財產(chǎn)，所有權(quán)人對載體可以依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，所有權(quán)人對載體的使用，某種程度上也是對“算力”的使用。反言之，如果認(rèn)為“算力”屬于適格的財產(chǎn)權(quán)客體，那么在載體上就存在兩個相互獨(dú)立的財產(chǎn)權(quán)，這與我國的法律體系難以互洽，也存在對“算力”及硬件設(shè)備過度保護(hù)之嫌。雖然在“數(shù)據(jù)”確權(quán)的爭議中，由于“數(shù)據(jù)”沒有與其載體的使用權(quán)能或者其他權(quán)能相競合，尚有討論的余地，但是在“算力”確權(quán)的問題上，由于“算力”的“所有權(quán)”與載體使用權(quán)存在一定程度上的競合，便沒有討論的空間。

雖然否認(rèn)了“算力”屬于獨(dú)立財產(chǎn)，但并沒有完全摒棄“算力”的財產(chǎn)屬性。本文認(rèn)為“算力”在財產(chǎn)屬性方面表現(xiàn)為財產(chǎn)性利益。其一，“算力”自身表現(xiàn)出無體形；其二，“算力”具有客觀的財產(chǎn)價值，能夠產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益；其三，“算力”具有確定性、具體性。滿足成為財產(chǎn)性利益的一般標(biāo)準(zhǔn)[27]，因而屬于財產(chǎn)性利益。

我國刑法對財產(chǎn)及財產(chǎn)性利益的保護(hù)，集中于侵犯財產(chǎn)犯罪。對于侵害“算力”行為，可以依據(jù)行為、主體、手段的特征分別認(rèn)定為盜竊罪、詐騙罪、侵占罪或者職務(wù)侵占罪等犯罪。

六、結(jié)語

“算力”作為一種新型生產(chǎn)力，在推動社會現(xiàn)代化變革的同時，也面臨著被侵害的風(fēng)險?！八懔Α睆淖畛醯挠嬎隳芰U(kuò)展到包含計算效率、“數(shù)據(jù)”處理、“算法”實(shí)現(xiàn)的綜合性資源，這一演變也體現(xiàn)了“算力”在“數(shù)字經(jīng)濟(jì)”中的核心地位。近年來，侵害“算力”的刑事違法行為主要包括“侵入系統(tǒng)型”“非法侵占型”和“非法使用型”等行為類型，這些行為不僅侵害了“算力”自身的安全，也對信息技術(shù)的物理層、邏輯層、內(nèi)容層造成多重性影響。正是侵害“算力”行為具有侵害的多重性與多元性，因此刑法對“算力”的保護(hù)也必須多面向、多層次。

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（責(zé)任編輯：蒲應(yīng)秋）楊洋楊波，張婭郭蕓，王勤美，蒲應(yīng)秋

The Connotation of Computing Power in the Era of Digital Economy and Considerations for Its Criminal Law Protection

WEI Hong，ZHANG Kui

（School of Law，Guizhou University，Guiyang，Guizhou，China，550025）

Abstract：

In the era of the digital economy，computing power is gradually becoming a typical representative of the new-quality productive forces，together with “algorithms” and “data”，forming the cornerstone of the digital economy development.With the expansion and deepening of the development and application of computing power in the digital economy era，the connotation of computing power has evolved from initial single computing capability to a comprehensive resource body encompassing computing capacity，computing efficiency，data processing，and algorithm implementation.With the emergence of various types of infringements of computing power，such as “system intrusion”，“illegal usurpation”，and “unlawful” behaviors，the risks of criminal infringement of computing power are continuously increasing.Infringing “computing power” behaviors cause multiple harms physically，logically，and in content in information technology; in the network economy，it displays multiple facets of harm in material，information，and interest aspects，and in terms of legal interests，it demonstrates the complexity of harm with the coexistence of “blocking layer” and “back layer”.Therefore，based on the complexity of computing power attributes and the multiplicity of infringing behaviors，computing power should be subject to multiple protections under criminal law from the aspects of data and system security，intellectual property rights，and property rights.

Key words：

“computing power”;comprehensive resource body;infringement of“ computing power”;multiple protections

收稿日期：2024-12-28

基金項(xiàng)目：

作者簡介：

魏紅，貴州大學(xué)法學(xué)院教授、碩士生導(dǎo)師。

張奎，貴州大學(xué)法學(xué)院碩士研究生。