德國CMS德和信律師事務所 張 寧 執業律師

在收購項目的初始階段，收購方必須確定項目的理想框架。只有這樣，才能夠主動地控制局面，包括前期的準備及與賣方的接洽及談判。

中國企業在啟動德國的收購項目之前，首先要考慮的問題是：

（1）收購德國目標公司的資產還是股權？

（2）是否由母公司設立一家特殊收購主體進行收購？

（3）打算收購目標公司的所有股份還是多數股份？

（4）是否考慮收購德國上市公司？

（5）收購資金是否部分來源于銀行？

（6）在本行業內的收購是否需要經過德國或歐盟反壟斷機關的審查？

一、收購框架

在確定收購項目的框架時要考慮如下內容：

1.選擇資產收購還是股權收購

從賣方角度來說，股權收購通常是最有利的方式，因為可以使賣方完全處置目標公司。然而部分收購方更愿意采取資產收購，即收購和轉讓部分資產、合同、權利并承擔一定的債務，因為此類資產收購可以提供可觀的折舊潛力而因此可以節省賦稅。另外，收購方可能不愿意收購一家公司，但是希望能夠直接獲得其部分資產、權利和合同關系，因為這些元素更容易融合。資產收購通常會更復雜，并且涉及很多勞動法的相關問題。然而，如果收購方是一家中國企業，并且希望在其中國公司內使用該資產，那么資產收購應是一種更好的選擇。

2.收購主體

中國投資者可以直接收購目標公司的股權或資產，也可以通過一家子公司或特殊收購主體來操作。通常賣方不會太關心采用特殊收購主體的形式，前提是中國的母公司愿意為履行所有收購方的義務進行擔保。

3.選擇整體收購還是對多數股份的收購

如果收購方只愿意收購大多數的股份 (而不是100%股份)，則一定要確保收購方能夠行使控制權，并且不能被少數股東的特殊權利所阻止。

4.目標公司是否是德國上市公司

如果打算收購德國上市公司的股份，首先要考慮是否打算掌握控制權。依據 《德國有價證券收購法》，控制權是指收購方持有目標公司的至少30%以上的投票權。如果是這種情況，收購方須將由自己的律師撰寫的要約文件提交至德國金融監管局并相應公布。同時，收購方還要考慮到目標公司關于收購項目的披露會對收購價格造成的影響。

5.融資

如果收購方依賴于銀行提供收購資金，應留意銀行必須在初始階段就介入并購進程。所有的重要文件，即收購協議和盡職調查報告必須 “適合給銀行審閱”。為了提供一份適合給銀行審閱的盡職調查報告，有些平衡工作需要處理，因為一方面銀行不應當在閱讀完盡職調查報告后放棄為項目提供資金的想法，另一方面考慮收購方的原因報告必須說明所有重要風險。因此，擁有優秀、有項目經驗和高效流程管理的財務和法律顧問是至關重要的。

6.明確法律挑戰

收購方應在項目初期共同與其法律顧問明確潛在的法律挑戰。例如：項目可能需要通過反壟斷審查。或許，某些小股東享有優先認購權。收購方與其顧問須在前期階段就處理此類問題以避免浪費時間和金錢。

二、德國近期并購項目介紹

為了應對日益嚴峻的國際競爭，德國的大型工業集團考慮通過剝離非核心業務進行戰略發展。德國的上市公司蒂森克虜伯股份公司將其旗下的非核心業務的金屬板材加工部門 (Metal Forming)出售給了西班牙汽配企業Gestamp Automoción。雙方未透露交易價格。蒂森克虜伯此次出售的主要目的是減少負債，實現增長并創造利潤。

在雙方簽署了收購協議之后，由歐盟反壟斷機關對此次收購進行審核，并最終開啟綠燈。收購項目的交割（所有權的轉讓和收購價格的支付）于2011年7月20日完成。

收購方Gestamp Automoción是蒂森克虜伯通過最優持有者的原則從眾多潛在買方中選出。Gestamp在全球共有大約18,000名員工、70多個生產中心。2010年，Gestamp在車身的研發和生產方面的營業額約為31億歐元。

被蒂森克虜伯剝離出來的金屬板材加工部門(Metal Forming)在德國、中國、法國、英國、西班牙、波蘭和土耳其擁有制造高質量的車身部件的工廠，在業務年度2009/2010（9月30日）的營業額達到將近11億歐元。

三、總結

除了大型的上市公司，德國還有眾多的中小型家族企業可以作為收購對象。家族企業常常面臨的是沒有合適繼承人的問題，因此不得不將擁有先進技術及經驗豐富的工程師團隊的企業進行出售。無論是啟動大型還是中小型的收購項目，中國企業作為收購方都要進行充分的準備，確定理想的收購框架。只有這樣，才可以增加項目成功的機率。