《物權法》激發企業生存新生態

《物權法》澄清了十七大以后的中國是繼續改革開放還是倒退的問題。

學習法律要掌握三個層次的東西：第一個是人文精神，第二個是制度理性，第三個是實踐智慧。今天我就從制度理性的角度，談談《物權法》對企業環境的影響，包括企業的生存環境、投資環境和融資環境。

保證企業生存環境

《物權法》的起草過程有三個數字：一個數字是13，《物權法》的起草過程歷時13年；第二個數字是7，經過人大常委會七次審議；還有一個數字也是7，法律通過以后七天，中央政治局集體學習這部法律，這些都是前所未有的。可見，我們高層領導對這部法律是何等的重視！

胡錦濤同志講到：制定和實施《物權法》，完善中國特色社會主義物權制度，對于堅持和完善國家基本經濟制度，完善社會主義市場經濟體制，對于實現好、維護好、發展好最廣大人民群眾的根本利益和激發全社會的創造活力，對于全面建設小康社會，加快構建社會主義和諧社會，具有十分重要的意義。在這里，胡錦濤同志特別提到了一個“基本經濟制度”，這個基本經濟制度是什么呢？也就是《物權法》第3條規定的：堅持公有制為主體，多種經濟共同發展的基本經濟制度。國家鞏固和發展公有制經濟，鼓勵、支持和引導非公有制經濟的發展。這實際上是澄清了十七大以后的中國是繼續堅持改革開放還是倒退的問題。

同時，在《物權法》里面有一個平等保護的原則。平等保護實際上更重要的是保護弱勢群體，因為強勢群體有能力保護自己的權益。而需要保護的恰恰是我們廣大的老百姓，我們的中小企業。

另外，關于所有權的三分法，在這次《物權法》中也體現出了我們起草者的政治智慧，所有權分為國有所有權、集體所有權和私人所有權，這種分法也是前所未有的。惟一的先例就是前蘇聯和東歐國家，他們這樣區分的目的是要突出國家所有權的優越地位。我們的《物權法》寫了三種所有權，但是并沒有規定國家所有權優先保護。而是在所有權平等的前提下，對三種不同所有權的一些特殊問題作了一些特別規定。比如，對專屬于國家所有的財產做了規定：礦藏、河流、自然資源等，是屬于國家所有的。集體所有權則突出規定了一個集體內部成員集體決策的機制。在所有權三分法上還有一個實質性的突破，就是《物權法》第68條明確規定：企業法人對其不動產和動產依照法律、行政法規以及章程享有占有、使用和收益、處理的權利。

《物權法》也回應了一些人在《物權法》起草過程當中的一些指責，說《物權法》“保護”的是“國有資產流失”，這就是第57條的一個原則性說法：履行國有資產監督管理的機構應該依法加強對國有資產的管理、監督，促進國有資產保值增值，防止國有資產損失，濫用職權、玩忽職守造成國有財產損失的，應當依法承擔法律責任。就是管住自己的人，要賣的時候，也有一套審批程序，一旦賣出去了，要打板子也是打自己內部人員。所以，企業改制不能后退，除非你能證明收購方和出售方之間有《民法》和《經濟合同法》通則規定的惡意串通，才可以撤銷，否則就維持現狀。

改變企業投資環境

《物權法》有一個投資自由的規定：國家、集體和私人依法可以出資設立有限責任公司、股份有限公司或者其他企業。這就等于把投資自由寫進了《物權法》，也就是把這個基本的權利用基本法的形式確定下來了。

還有一個土地征收的問題跟在座的有些企業有關系，搞房地產也好，哪怕是工業企業，如果你要擴大再生產，就要有新的投資，要有新的場所，就可能涉及到城市拆遷和農村征地的問題。而物權法明確規定了城市拆遷不叫拆遷關系了，叫什么呢？叫征收關系。征收是什么呢？征收就是無條件的、強制性的取得公民或者法人的財產所有權。它區別于征用，征用是強制性的取得使用權，用后還要歸還，征收就是剝奪所有權。

《物權法》42條第一款明確規定了征收的兩個前提條件：“第一是公共利益，第二是正當程序。”也就是為了公共利益的需要，依照法律規定的權限和程序，可以征收集體所有土地和單位個人的房屋。除此之外還有第三個條件，就是“合理補償”。在第三款里面講征收集體土地的時候，應該給予依法足額的費用，還要安排被征地農民的社會保障費用，保障被征地農民的生活。涉及到房屋拆遷的時候，除了拆遷補償以外，還要保障被征收人的住房。今后拆遷就不是拆遷單位對個人的關系，而是國家政府對被征收人的關系。現在國務院正在制定不動產征收相關條例，要進一步規范政府的征收行為。

在《物權法》28條還明確規定：如果政府征收決定一旦生效，公民或者是企業所有權就自行消滅了。這一條是一個殺手锏，這也可以解決釘子戶的問題，就是政府拆遷令一旦生效，房子就不再是你自己的了，你就不能再當釘子戶了，因為被征收了，就不叫私人財產了。這是一個顯著的變化。當然，實際的結果就是現在按照《物權法》的規定，私人的房屋和土地的征收補償門檻提高了，除了給錢以外，還要保障他的居住，農民還要管他的社保。

《物權法》還有一個有待解決的問題：就是要開放農村集體建設用地市場，雖然目前的條件還不成熟，但是高層決策者對這個問題已經有考慮，相信在適當的時候這個問題可以得到解決。因此在《物權法》里面的151條，就寫了一句：農村集體建設用地使用權的取得和流轉，由土地管理法和其他法律規定。

關于國有建設用地的使用方式、取得方式這個問題目前還是保留著雙軌制，所謂雙軌制就是劃撥和出讓兩種形式。但是這次明確規定了一方面就是出讓的土地要采用招標、拍賣、公開競價的方式，而且明確規定工業、商業、旅游、娛樂和商品住宅等為經營型用地。基礎設施、國防、教育、公共衛生等用地叫做公益性的用地，公益性用地可以采取，但不是一定采取劃撥方式。經營性的用地只能采取出讓方式，嚴格限制劃撥土地。

土地權利流轉這次也予以肯定了，對轉讓、出資、證明、抵押沒有限制，流轉自由。另外，對提前收回也有限制，提前收回的話，必須是因為公共利益的需要才能提前收回，而且必須對土地上的房屋和不動產給予補償，退還相應的出讓金。對于到期以后的問題，還有待進一步的規定，第149條第二款只是規定公民住宅建設用地自動延期，沒有說企業建設用地自動延期，還需要以后進一步立法確定。

改善企業融資環境

《物權法》對擔保物權的制度有九大改進：第一是擴大了可適用性，與擔保財產掛鉤。在以往的金融交易中，除了保證擔保以外，主要靠物保，一個就是抵押、一個是質押，這制約了企業的融資規模。而《物權法》增加了一些可用于擔保的財產的范圍，建造中的建筑物、船舶、航空器可以抵押。還有浮動抵押，浮動抵押就是庫存產品、原材料、半成品、設備這些東西。還有基金份額和應收賬款的抵押，這是比較新的，特別是對一些服務型的企業，擁有的固定資產比較少，但是有比較好的現金流，就可以用應收賬款抵押，這包括兩種情況：一種是債權，就是已經發生的債權，即應收債款；另外一種情況就是未來可以獲得的現金收益，比較典型的就是高速公路收費權的質押，但規定必須有一個專有賬戶，收入必須要打進這個賬戶，一旦發生不能清償債務或者是其他條件的時候，債權人可以馬上優先用這個賬戶上的錢來清償債務。

第二是增加了擔保物權的實現條件。以前是債務人期滿不履行的時候可以進行實現，現在銀行設定了一些條件，比如：不按照用途使用貸款，有時候是沒有按期報告財務情況，披露信息，或者信息披露中有虛假，甚至回溯到貸款當時有欺詐行為。發現這些情況的時候，銀行都可以提前收貸。所以，企業貸款的時候也要注意，要更加誠信。

第三是理順了物擔保和人擔保的關系；第四是簡化了抵押權的實現程序；第五是集合了合同效率和物權效率；第六是完善了最高額抵押的規則；第七是規定了抵押權的存續區間；第八是規定了留置權和其他權的授權順序；第九是規定了留置權的適用范圍。

《物權法》，只是一個開始

總的趨勢，《物權法》順應了金融經濟對物權的要求，因為現在有相當一部分質押物不是有形物，而是無形的權利和財產，今后企業無形財產的含量會越來越高，這是全世界普遍的趨勢。無形財產的保護和無形財產抵押的規則也會加緊制定。

世界經濟發展到今天，我們已經不是當年的農業社會和工業社會時期的實物經濟了，過去經濟流轉的產品都是實物產品，要么是糧食、牲畜或者是工業產品，現在除了實物經濟以外，還有知識經濟，還有金融經濟。現在我們的產業的關系，如果說19世紀的銀行家是工業家的賬房先生，那么今天的工業家就不過是銀行的打工仔。也就是說，企業對金融的依賴度非常高，現在很難見到一個跟銀行不發生關系的企業，個體戶開一個小飯館可能也要向銀行貸款，都要牽涉到金融經濟杠桿，而金融經濟這個循環鏈是非常復雜的，欺詐的問題也是非常嚴重的。因此，我們希望有機會下一步通過立法完善這方面的管理規定，《物權法》是提供了一個大的框架，在這個框架下面還有很多具體問題要通過進一步的立法加以完善。

因此，我們真正講中國的《物權法》，絕不是指這一部法律，而是以這部法律為基礎的一系列相關法律、法規、司法解釋等構成的一個龐大的涉及到財產權的規則體系，還需要一個前進中的發展過程。歡迎大家今后根據你們企業的需求，就未來的財產權保護，財產流轉遇到的問題，隨時和我們溝通，我們共同推進中國《物權法》體系的發展。管理

（本文根據第16屆中外管理官產學懇談會演講錄音整理，未經本人審閱。標題為本刊加擬）

責任編輯：田瑞秋