論對婦女平等就業權的保障

摘 要：關于婦女平等就業權我國法律已形成了以《憲法》為基礎， 包括法律、行政法規、部門規章、地方性法規和政府規章等在內的初步的保護婦女平等就業為主體的促進男女就業平等的法律體系。但在現實生活中女性就業歧視問題仍普遍存在。通過分析當前有關保障婦女平等就業立法現狀及存在的不足， 結合國際上可借鑒的經驗，對保障婦女平等就業權提出了一些看法。

關鍵詞：婦女；平等就業權；保障

中圖分類號：D9 文獻標識碼：A文章編號：1672-3198（2008）06-0279-01

1 我國目前有關保障婦女平等就業權的立法現狀

婦女平等就業權是憲法所確定的男女平等原則在就業方面的具體體現，其內容包括：就業條件，就業培訓，錄用標準，就業保障，失業救濟，再就業機會等方面享有與男子同等的權利。 

改革開放以來，我國政府對勞動者就業權的立法工作相當重視，逐步建立了一套保障勞動者就業權的法律體系。關于男女平等就業權問題也在多部法律法規中得到體現。當前， 我國已形成了以《憲法》為基礎， 包括法律、行政法規、部門規章、地方性法規和政府規章等在內的初步的保護婦女平等就業為主體的促進男女就業平等的法律體系：

《憲法》第33條規定：“中華人民共和國公民在法律面前一律平等。任何公民有享受憲法和法律規定的權利， 同時有履行憲法和法律規定的義務。”

《憲法》第42條第1款規定：“中華人民共和國公民有勞動的權利和義務。”

《憲法》第48條還明確規定：“中華人民共和國婦女在政治的、經濟的、文化的、社會的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的權利。國家保護婦女的權利和利益， 實行男女同工同酬， 培養和選拔婦女干部”。

《婦女權益保障法》第21條規定：“國家保障婦女享有同男子平等的勞動權利”。該法第22條第1款規定：“各單位在錄用職工時， 除不適合婦女的工種或者崗位外， 不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標準。”

《女職工勞動保護規定》第3條規定：“凡適合婦女從事勞動的工作， 不得拒絕招收女職工”。《女職工禁忌勞動范圍的規定》中規定女職工禁忌從事的范圍， 在月經期間禁忌從事的勞動范圍， 孕期、產期、哺乳期女職工禁忌從事的勞動范圍， 除了國家規定的絕對禁止婦女從事的工種和崗位外， 凡是適合婦女工作的， 用人單位不得以任何理由為借口拒絕錄用女職工

此外， 我國還有大量的保障婦女平等就業的部門規章與地方性法規。同時我國還批準生效了幾個在世界上具有重大影響的禁止婦女就業歧視的國際公約。將這些條文結合起來， 可以認為， 我國憲法規定了就業平等權。

2 我國現有的婦女平等就業權保障措施存在的問題

（1）法律法規體系的不完善，沒有專門的禁止婦女就業歧視立法。目前我國禁止婦女就業歧視立法除《憲法》、《勞動法》和《婦女保障法》等原則性規定外， 大多數都是部門規章、地方性法規， 其立法比較分散， 沒有專門的禁止婦女就業歧視立法， 有關禁止婦女就業歧視的規定只有在憲法以及相關的法律、法規和規章中找。不利于形成系統的體系，也不利于對就業歧視的范圍作出相關規定，還很容易導致人們對這一問題的忽視。

（2）保護性的法律實施結果最終成了女性獲得平等就業機會的障礙。我國立法依據女性的生理特征制定以保護性立法為主的立法，初衷是為了維護兩性平等，但是反而突出了婦女的就業弱點，最終增加了婦女就業困難和壓力。其原因是這種保護性立法使得社會和用人單位覺得女性不如男性，需要更多的照顧。用人單位不愿意因為雇傭女性而增加經濟成本，當前我國婦女生育費用大部分由用人單位承擔，無疑給企業的經濟效益造成直接的損失，企業自然不原意雇傭婦女，這使女性再次喪失了就業的平等機會。最終法律起到的作用只能是逐漸損害女性的平等就業機會。

（3）對保障婦女勞動就業權的執行缺乏有效的監督機制。由于我國沒有專門的禁止就業歧視法， 有關就業歧視的規定分散， 就業歧視現象并沒有得到勞動監察部門的應有重視。發生違法情形時，常常沒有一個具體的機構能夠真正有效地進行干預和解決。

（4）法律法規過于概括和抽象，缺乏可操作性的條款和救濟制度。對于就業中性別歧視的法律責任和法律制裁的規定存在缺陷。《勞動法》沒有規定侵犯平等就業權的相關法律責任問題。如《婦女權益保障法》在法律責任第52條規定，“婦女的合法權益受到侵害的有權要求有關部門依法處理，或者依法向仲裁機構申請仲裁，或者向人民法院起訴”。但因為沒有性別歧視的法律規定和具體的判定標準，有關機構也無法依法處理。

3 對婦女平等就業權保障的進一步完善

（1）立法方面的完善

①制定反對就業歧視法，兼修訂和完善《勞動法》、《婦女權益保障法》等法律。

首先，在立法內容方面，可借鑒國際上的經驗。在國際組織的規定的基礎上，結合我國實際情況，制訂我國女性在就業中享有的、不受歧視的各項權利的具體條款。它應包括男女就業機會平等、就業待遇平等、就業安全保障平等以及就業服務平等等內容。我國可借鑒這些公約、法律的規定，立足我國國情，以我國《憲法》為基本依據，在我國現行《勞動法》《婦女權益保障法》及其配套法規、規章有關平等就業之條款的基礎上，制定一部禁止就業中的性別歧視的立法。

其次，修訂和完善《勞動法》、《婦女權益保障法》等法律，使這些法律中保護婦女平等就業權的有關規定更加具體和明確，更加具有針對性和可操作性。畢竟制定專門法的難度較大，要歷經立法調研，論證，人大審議等環節，往往耗時較長，難以盡快出臺，而修訂現行法卻相對容易。具體操作時，針對現實中存在的種種侵害婦女勞動權益的違法行為，規定必要的對應性懲罰措施，使其應當承擔的法律責任明確化和具體化，以便能夠成為婦女獲得相應保護的直接法律依據。

②制定全國統一的生育保險法律法規，建立適合中國國情和具有中國特色的婦女生育保險制度。女性生育行為的這種社會性，以及女職工因生育行為可能給其自身勞動生涯帶來的各種勞動風險，客觀上要求所有企業都有均衡承擔女職工生育保險費的義務。所以，“國家和政府應制定這一方面的相關政策和法規，從國家和法律角度確保女性生育的社會價值得到確認和補償，這是保障女性勞動權益的必要舉措” 要解決婦女平等就業的問題，政府就要改革舊的生育保障制度，建立健全新制度，其核心就是要將婦女生育價值的補償從企業中分離出來，由社會承擔，即婦女的生育價值得到社會承認并由社會補償。減輕企業的壓力和負擔，為婦女平等就業創造條件。

（2）建立強制實施平等就業機會法律的行政機構。此機構可類似美國平等就業機會委員會，隸屬于勞動和社會保障部。在我國專門成立平等就業機會委員會的時機還不成熟，比較現實的做法是在現有的勞動監察機構中設立平等就業機會監察部門，可稱為“平等就業機會監察科”，如日本在府一級地方設有男女勞動者辦公室。平等就業機會檢察員可以考慮吸收女性成員擔任。

（3）完善我國現有的保護婦女平等就業權的司法和行政救濟制度。如從司法救濟來說，“可以將婦女平等就業權利作為競爭權的組成部分，上升為基本人格權，從而使權利受損者能夠直接利用訴訟手段，獲得更加有效的保護。” 從行政救濟來講，建立系統和嚴密的行政救濟制度，加大勞動監察部門對婦女平等就業權的保護力度，切實發揮行政機關在保護婦女平等就業權方面的作用。再者，借鑒世界上其他一些國家的做法，建立有中國特色的公益訴訟制度，當勞動者特別是婦女的平等就業權受到侵犯時，由這些反歧視的公益機構代表勞動者提出訴訟等等。同時，賦予勞動者遭受就業歧視時的訴訟，并實行舉證責任倒置，即由用人單位證明自己沒有歧視行為。一旦用人單位的行為被認定為“就業歧視”，實施平等就業機會法律的行政機構可以通過協商、和解以及勸服等手段，勸誡用人單位放棄其就業歧視行為，若無效，可直接對歧視者予以行政處罰，并可主動免費為受害人提起就業歧視訴訟。