論應收賬款質押的法律風險

摘 要：應收賬款質押是一種新型的權利質押方式。由于應收賬款的特殊性，應收賬款質押涉及多方當事人利益，實踐操作比較復雜，加上法律規定的不完善，應收賬款質押在實踐上存在不少的風險與不足。為減少風險，最大限度地保障相關當事人的合法權益，擬對應收賬款質押可能存在的各種法律風險進行分析，并提出幾點風險防范建議。

關鍵詞：應收賬款質押；法律風險；防范建議

中圖分類號：D9 文獻標識碼：A文章編號：1672-3198（2008）06-0289-02

應收賬款質押是指權利人將其對特定或不特定債務人的應收賬款向銀行等提供質押擔保并辦理登記，以獲得貸款或其他財產之行為。每一種擔保方式都有其不足之處，比如保證擔保只是一種信用，依保證人的信用不同存在多種可能風險；房地產抵押要辦理評估、登記等手續，負擔一定的費用成本；動產質押存在質物丟失缺損和市場價值變動風險等等。應收帳款質押同樣存在缺陷和風險。

1 應收賬款質押的法律風險

（1）應收賬款債務人的抗辯權風險。出質人對于應收賬款的債權，是建立在其已充分適當履行自身合同義務的基礎上的。在基礎合同約定出質人應當首先履行發送貨物、提供服務或資產的情況下，若出質人沒有首先履行上述義務，應收賬款債務人依據合同法具有先履行抗辯權；即使出質人已經發送有關貨物，債務人也可以在合理的期限內對出質人交付的有關貨物進行檢查，在檢驗合格后再行付款，即可以就出質人交付貨物瑕疵或者出質人不適當履行合同義務提出抗辯?；谏鲜鰡栴}，質權人的質權自成立之初就可能處于搖擺之中，只在出質人已經充分適當履行合同義務后方得以確定。

（2）出質人放棄權利的風險。如果出質人在出質后放棄或贈與全部或部分應收賬款權利，有何法律后果，《物權法》無明確規定。不過，對出質人放棄合同債權，質權人可依《合同法》上的“撤銷權”申請法院或仲裁機構撤銷出質人的權利放棄行為。但若第三債務人主觀善意以及出質人將權利贈與給第三人，法官可能出于保護第三債務人或善意第三人權益，認定質押合同全部或部分無效。債務人放棄債權，其責任財產將會減少，償債能力隨之會減弱，因而應收賬款存在無法被清償之可能。由此，可能影響質權的完全實現。

（3）基礎合同無效或被撤銷的風險。用于設定質押的應收帳款是否成立、能否最終實現，首先直接與產生該應收帳款的基礎合同的效力密切相關。如果該基礎合同本身存在交易違反法律禁止性規定、違背社會公德、合同自成立之初就根本不可能履行等情形，該基礎合同很可能被認定無效，基礎合同效力喪失直接導致應收帳款本身就不成立，對此設立的質押也必然只是空中樓閣。

如果合同債務人因重大誤解、被脅迫欺詐等而與出質人簽訂合同的，那么他可否依《合同法》第54條規定行使撤銷或變更權，《物權法》未作規定。如可行使的，則撤銷后合同債權自始不存在，質押合同也因此而自始無效；變更后，合同債權減少，質押物價值降低。因此，無論撤銷或變更合同債權還是取消收費權，均使質權人面臨無應收賬款來源或應收賬款來源價值可能不足的風險。

（4）債權抵銷風險。如果應收賬款債務人對出質人享有符合法定抵銷條件的債權，當事人能否主張該債權與出質應收賬款相互抵銷，或者雖不符合法定抵銷條件，但當事人能否協商抵銷，無明確法律規定。誠然，對出質人主張抵銷的，進行必要限制，公平且合理。但如要限制合同債務人行使抵銷權，無疑是給其附加義務，違背法理。不過，無論出質人或應收賬款債務人單方主張抵銷，還是雙方協商抵銷，在無法律規定的情形下，均會增加法官自由裁量的空間，給質權人實現質權帶來潛在風險。

（5）應收賬款債務人的償付能力和信譽風險。盡管基礎合同有效且出質人已經充分適當地履行完基礎合同項下的義務，質權人能否就出質的應收賬款最終實現順利受償，仍然有賴于債務人的資信狀況和償付能力。此外，也不排除出質人與應收賬款債務人惡意串通，在設定質押后故意免除對方債務、提前支付有關應收賬款、或者改變支付方式以避開質權人監控，從而使質權人的擔保權益懸空。因此，在選取應收賬款設定質押時，對應收賬款債務人的資信考察十分重要。

2 應收賬款質押的法律風險控制

應收賬款質押雖然存在風險，但我們不能因噎廢食，凡事有一利就有一弊，關鍵是看利大還是弊大，對弊是否可以防范和革除。作為一種較新的融資方式，對應收賬款質押應該做好以下幾方面的工作：

（1）積極推動立法或出臺司法解釋，完善應收賬款質押制度。大多數應收賬款質押風險源于法律規定的不完善或缺乏，因此，可通過立法或出臺司法解釋對相關事項做出新規定，從根本上防范應收賬款質押風險：

①明確應收賬款質權登記的效力?！段餀喾ā穬H賦予出質登記是應收賬款質權設立的必要條件，但登記是否對第三人有約束力、能否對抗善意第三人等，均不明確。應當明確：一是應收賬款一經出質登記，出質人不得將其轉讓、再質押、抵銷、放棄等，以確保質押物在出質期間的存在；二是須書面通知應收賬款債務人，一經通知，出質登記便對應收賬款債務人有約束力，其不得接受出質人放棄收取出質應收賬款權利的要求，也不得以該應收賬款向出質人主張抵銷，更不得以損害質權為目的，惡意解除合同、放棄債權等；同時，未經質權人同意，應收賬款債務人不得向出質人清償；三是出質登記同樣對第三人有約束力。第三人不得直接對出質應收賬款享有或行使權利，如代位權，但受讓權利的第三人有滌除權，即可以代替借款人償還貸款使質權消滅，第三人在償還后可以向出質人、借款人追償。

②規范應收賬款交易手續。以轉讓、抵押等方式對應收賬款進行或可能進行交易時，應一并移交全部合同書或權利憑證；部分轉移的，應在全部原件上注明權利轉移份額，然后將有注明內容的原件復印并移交復印件。如不移交合同書或權利憑證及其復印件的，不發生移轉效力，以此防范“倒簽”行為。

③規定質權人必要時直接行使出質人的權利。即指出質人或債務人怠于行使其權利，損害或可能損害質權時，質權人可直接代他們行使權利并具有同權利人自己行使的法律后果。如代債務人追償債權，或代出質人向債務人主張權利以中斷訴訟時效等，從而使質權人能夠依法維護自己的合法權益。

（2）強化應收賬款質押的風險防范措施。

質權人在同意設質前后應慎之又慎，強化風險意識并采取措施將質權風險降到最低，可從以下幾方面努力：

①選擇合適的出質人。由于應收賬款就根本性質而言只是請求權的一種——債權，以此為標的設立的質權也只能是一種請求權，即最終只能通過請求對方支付一定款項來實現權利，不能構成對特定物的直接控制和處分。應收帳款質權最終能在多大程度上實現，主要依賴于出質人的資信和實力。所以，選擇合適的出質人十分重要。同時，出質人選定后，質權人也應盡可能選擇權利清晰明確、相對更有保障、容易實現的應收賬款用于設立質押，以最大限度保障自身權益。

②加強應收賬款的跟蹤管理。質押設立以后，質權人應當對產生應收賬款的基礎合同的履行情況繼續進行跟蹤，及時全面搜集出質人已經完全履行基礎合同項下義務的有關證據，督促出質人及時請求付款，防止訴訟時效超期。若應收賬款到賬日期先于主債權期限的，應及時將到賬款項轉化為存單或者轉入特定保證金帳戶，繼續作為質押標的。在主債務到期未獲清償的情況下，應盡快與出質人、應收賬款債務人協商，或者盡早采取措施以實現質權。

（3）建立健全企業信用體系，加強信用文化建設。應收賬款質押這一新型的權利質押方式主要是為中小企業提供了貸款融資新渠道，為他們解決資金困難開辟新途徑。因而，質押權能否實現與企業自身的財力與資信狀況密切相關。質權人要更好地了解企業的資信，政府的作用不容忽視。為此，政府應該采取更加積極的措施完善對企業信用信息的管理，進一步開放企業征信和收賬服務體系，為應收賬款質押貸款提供全面、真實的咨詢服務和專項信用調查，使應收賬款轉讓及以應收賬款質押貸款的買受人或貸款人能全面、真實了解應收賬款的債權人和債務人的信用狀況及企業信用等級，以便決定是否進行應收賬款質押融資和降低信用風險。