新外匯管理條例問題探析

摘 要：2008年8月5日中華人民共和國國務院令第532號公布修訂后的《中華人民共和國外匯管理條例》。此次修訂外匯條例是我國經濟快速發展和國際經濟形勢發生深刻變化的必然結果。根據形勢變化及時調整金融法規是國際通行的做法。我們關注的是：究竟是什么形勢的變化導致一項新的立法過程產生？修訂后的新條例規定是否能如人們所愿改善舊條例中的不足之處？新的條例是否也會不可避免的存在一些漏洞和隱患？

關鍵詞：外匯管理;修訂;改善;安全

中圖分類號：F82文獻標識碼：A文章編號：1672-3198（2008）11-0301-02

1 修訂原因

1.1 基本制度問題

1.1.1 階段性

1994年，我國為了進一步深化外匯管理體制改革，取消了用匯限制和外匯留成制，實現了匯率并軌，并開始建立外匯結售匯制度、建立全國統一的銀行間外匯市場、實行經常項目自由兌換等一系列制度，初步確立了我國市場經濟體制下的基本外匯管理制度。然而，外匯管理體制的變革還在繼續進行。只有不斷進行以市場機制為方向的外匯改革，才能不斷完善我國外匯管理制度的合理性，并以此促進社會主義市場經濟發展。有鑒于此，我國外匯管理條例所確立的體制是外匯改革的階段性成果，外匯管理條例帶有階段性特點。

1.1.2 授權性條款多，實體法規范多由配套規章規定

實體法規范多由配套規章規定。外匯管理本身即具有較強的應對性，需要外匯管理機關針對具體的國內外經濟形勢作出迅速的調整。因此，相當多的國家和地區的外匯管理法律、法令中都有較多的授權性條款，授權外匯管理當局對外匯方面的突發事件、對外匯日常管理政策等進行調整，這是外匯管理體制，尤其是外匯管理較為嚴格國家、地區外匯體制內在的要求。在我國現行外匯管理條例中，有14個以上條款是授權按照有關規定執行。授權性規范較多，導致外匯管理機關制定了大量的配套規章，有必要加強規章制定的嚴肅性，盡量減少規章立改廢的頻率，使外匯管理相對人有合理的預期。

1.1.3 外匯管理條例基本制度尚需完善

首先，我國外匯管理條例對外匯管理機關本身的職責、權限、執法程序、執法手段等規定的較為不足。這導致在現實中，外匯管理機關履行檢查等執法職責時，缺乏法律層面的支持，位置尷尬。其次，一些國家、地區外匯法律中均規定了緊急情況下，外匯管理機關可以采取的應急措施，我國外匯管理條例修訂也可以考慮確立這一制度。這些，都需要法律定位、規范。

1.1.4 外匯管理法律位階較低

目前我國的外匯管理法律體系，是以外匯管理條例為主、配套規章規范實體程序的法律體系，在法律層面，僅有《人民銀行法》、《商業銀行法》的幾個條文中略微涉及到外匯管理體制、商業銀行外匯業務等極為原則的規定，《外匯法》至今未能出臺。外匯管理法律體系以行政法規、規章為主體，其好處是便于通過修訂現行規定的方式調整外匯管理制度，但是在表彰外匯管理重要性、保護公民與法人基本權益、與現有監管法律銜接等方面則存在不足并受到一定制約。

1.2 新形勢的要求

1.2.1 WTO與IMF規定對外匯管理立法提出新要求

近期，美國國會委員會通過兩個議案，其主要內容是：如果一個國家貨幣的匯率在被認為有“根本性偏差”后未進行重估，則可以對該國實施反傾銷懲罰。這實際上是入世以來，我國外匯管理直接或者間接受到的WTO 有關協定的壓力。6月15日，IMF通過的《對成員國政策雙邊監督的決定》，貨幣操縱的認定原則是無須一國是否故意，只要其政策造成了“基本匯率失調”或者“經常賬戶長期巨額赤字或盈余”的后果，即構成貨幣操縱。從立法的角度講，必須注意上述動向。

1.2.2 外匯儲備增長對外匯管理立法的新要求

近年，隨著外匯儲備的增加，我國外匯儲備的運用問題成為一個理論及實踐中的熱點問題，對于儲備的管理體制、管理方式、管理目標等，多有爭議與探討。從外匯管理立法的角度，現行《外匯管理法》對外匯儲備并無規定，《人民銀行法》僅規定人民銀行持有、管理和經營外匯儲備，外匯管理條例對外匯儲備問題是否予以規定，以使儲備的管理、運用制度化并更有可預期性，值得考量。

1.2.3 完善資本項目管理規定

隨著我國經濟發展及對外貿易、資本流動的發展，在境外從事有價證券及其衍生品交易、境外機構在境內從事有價證券交易等資本項目活動越來越多，資金規模不斷擴大，但外匯管理條例中卻沒有體現，應予補充。同時，還應考慮轉變我國以前一貫重流入、輕流出的立法取向，可考慮將監管重點轉向資本項目資金運用的監管。從我國外匯管理條例現有規定(第二十條、第二十二條)及《結匯、售匯及付匯管理規定》等配套規章的內容看，我國現行的資本項目管理對流入資金的運用管理尚需進一步加強。

2 新條例較之舊版改善之處

2.1 新條例大大簡化了經常項目外匯收支管理的內容和程序

條例規定對經常性國際支付和轉移不予限制，并進一步便利經常項目外匯收支。取消經常項目外匯收入強制結匯要求，經常項目外匯收入可按規定保留或者賣給金融機構；規定經常項目外匯支出按付匯與購匯的管理規定，憑有效單證以自有外匯支付或者向金融機構購匯支付。

2.2 資本項目外匯管理的規范是新條例修訂的重點內容之一

這首先是為拓寬資本流出渠道預留政策空間。簡化對境外直接投資外匯管理的行政審批，增設境外主體在境內籌資、境內主體對境外證券投資和衍生產品交易、境內主體對外提供商業貸款等交易項目的管理原則。其次是改革資本項目外匯管理方式。除國家規定無需批準的以外，資本項目外匯收入保留或者結匯應當經外匯管理機關批準；資本項目外匯支出國家未規定需事前經外匯管理機關批準的，原則上可以持規定的有效單證直接到金融機構辦理，國家規定應當經外匯管理機關批準的，在外匯支付前應當辦理批準手續。最后是加強流入資本的用途管理。要求資本項目外匯及結匯后人民幣資金應當按照有關主管部門及外匯管理機關批準的用途使用，并授權外匯管理機關對資本項目外匯及結匯后人民幣資金的使用和賬戶變動情況進行監督檢查。

2.3 新條例完善了跨境資金流動監測體系

條例一方面在總則中明確要求國務院外匯管理部門對國際收支進行統計監測，定期公布國際收支狀況，另一方面要求金融機構通過外匯賬戶辦理外匯業務，并依法向外匯管理機關報送客戶的外匯收支及賬戶變動情況。有外匯經營活動的境內機構，還應當按照國務院外匯管理部門的規定報送財務會計報告、統計報表等資料。按照條例的上述規定，外匯管理機關可以全方位對跨境資金流動進行監測。同時，建立國務院外匯管理部門與國務院有關部門、機構的監管信息通報機制。

3 新條例可能存在的風險

在翻閱新條例時，我們不難發現：

第九條：境內機構、境內個人的外匯收入可以調回境內或者存放境外；

第十三條：經常項目外匯收入，可以按照國家有關規定保留或者賣給經營結匯、售匯業務的金融機構；

第二十條：銀行業金融機構在經批準的經營范圍內可以直接向境外提供商業貸款。其他境內機構向境外提供商業貸款，應當向外匯管理機關提出申請，外匯管理機關根據申請人的資產負債等情況作出批準或者不批準的決定；國家規定其經營范圍需經有關主管部門批準的，應當在向外匯管理機關提出申請前辦理批準手續。向境外提供商業貸款，應當按照國務院外匯管理部門的規定辦理登記。

以上三條就已經很大程度的拓寬了外匯資本可能流出的渠道，不僅產生資本外逃，而且也為短期內國際熱錢攜帶國民財富撤離提供了便利。我國應該對國際收支采取必要的保障、控制等措施，以防止可能出現的國際收支不平衡。還要適當考慮進出口狀況、外債規模、實際利用外資等條件，根據持有外匯儲備的收益和持有成本等狀況維持一個國家的外匯收支平衡。否則，將會造成金融體系的不穩定，增加發生金融危機的可能性。

參考文獻

［1］許復，劉文華．中國對外貿易概論［Ｍ］．天津：南開大學出版社，1999：388-395．

［2］王靈華，謝朝陽，李洪梅，歐陽智華．國際金融學［Ｍ］．北京：清華大學出版社，北京交通大學出版社，2007：87-89，174-178．