論建筑企業施工合同與索賠管理

摘 要：詳細研究了建筑企業施工工程索賠機會的分析與處理，并對成功索賠的要素展開探討，這為施工企業如何進行索賠管理，管理什么，提供了參考價值。合同管理不善是引起索賠產生的重要因素，施工企業應注重索賠和合同管理，筆者也給出了完善合同管理的相關建議。

關鍵詞：建筑施工；索賠；合同管理

中圖分類號：F27文獻標識碼：A文章編號：1672-3198（2008）11-0315-02

0 前言

有些建筑施工企業由于管理不善，缺乏經驗，索賠事件仍呈不斷上升趨勢，大案要案增多，且索賠數額巨大。因此，對索賠進行深層次的分析，有助于承包商樹立索賠意識，加強索賠管理，做好索賠工作，維護自身的合法經濟利益。

1 建筑企業施工索賠機會的分析和處理

1.1 索賠機會的分析

建筑企業施工承包實踐表明，合同條款的分析與運用，工程進度分析和成本分析，是搞好索賠機會分析的重點所在。

（1）合同條款分析和運用。

項目合同是工程索賠的重要依據，無論承包商還是業主，都必須信守合同，平等誠實，按合同規定辦事，否則，一旦給對方造成經濟損失，都應當予以補償。應用工程合同條款進行索賠，則必須熟悉和掌握有關合同條款，領會合同條款的實質精神，但應用合同條款索賠不是孤立的用單一條款，往往一項索賠事件發生時，會涉及幾個合同條款，需要綜合考慮予以應用，合同條款的規定一般都相當嚴謹和具有邏輯性，但不乏其靈活性，同一索賠事件，也有因引用合同條款不同而發生爭執。因此，做好合同管理，熟悉合同條款及有關法律法規對索賠工作人員來說顯得尤為重要。

（2）工程進度分析。

在工程施工中，制訂和執行工程進度計劃是很重要和嚴格的，工程進度計劃的制定應符合客觀情況，綜合考慮承包商自身的組織管理，施工技術，人員及機具安排等，使計劃切實可行，依據合同規定，合同雙方均受到進度計劃的約束，無論業主還是承包商，若工作偏離了進度計劃，會給正常的工程進度計劃執行造成干擾，使對方蒙受損失，則應給予補償。

工程進度計劃的執行過程中，由于主觀或客觀因素的干擾，與實際進度總有差異，對承包商來說，一方面要積極地調整進度計劃，另一方面分析和比較實際進度和計劃進度之間的差異原因，是否存在著可據以索賠的工程變更、業主延誤干擾等情況，以便及時抓住索賠機會，進行索賠。

適時進行索賠，要求承包商將工程實施過程中的索賠事件，按發生的時間次序與整個工程的進度安排，統籌考慮，以免拖延不決，如對每一個索賠事件的發現、申請、查證和協商解決等，花費或拖延很長時間，一旦拖至工程完工，索賠要求就會成為一紙空談。

對于索賠機會的尋找和分析，應該從投標階段開始，一直延續至工程施工全過程。

（3）工程成本分析。

工程成本差異分析是有效成本分析的重要內容之一，成本差異可以由多種原因引起，若是由非承包商的客觀原因或業主原因造成，承包商則可針對這種差異分析提出索賠申請，若是由承包商自身施工管理或技術上的錯誤，或預算上有誤，可通過合理的成本差異分析發現錯誤，并予以改正。承包商要發現和把握索賠機會，保持準確的工程成本記錄與財務核算是其索賠的基礎，可以統計分析出累計成本發生數，實際成本超預算等，以發現索賠機會，準確提交索賠申請報告，并以科學的財務數據為索賠提供有利的證據。

1.2 索賠的處理

（1）當引起索賠的事件發生，或承包商意識到存在潛在索賠機會時，第一件事就是由承包商在一定時間內將有關索賠的情況及索賠意向書面通知監理工程師。提交索賠意向通知的作用是非常重要的，它標志著一項索賠事件的開始，也提醒監理工程師和業主注意，正在發生導致額外費用或延長工期的情況，使業主和監理工程師有時間采取必要的措施和行動以減少或盡量避免額外費用的發生或縮短延誤的時間，對于承包商來說，及時提出索賠意向通知，也可對承包商自身起到保護作用。

（2）監理工程師和業主一般都會對承包商的索賠提出一些質疑，要求承包商作出解釋或出具有力的證明材料，因此，承包商在提交正式的索賠報告之前，必須盡力準備好與索賠有關的一切詳細資料，以便在索賠報告中使用，或在監理工程師和業主要求時出示，上述資料的提交在有關規定中均有要求，根據工程項目的性質和內容不同，索賠時應準備的證據資料也是多種多樣，復雜萬變的，但從多年的索賠實踐來看，承包商應該準備的索賠帳單和證據資料主要如下：招標文件，合同文件及附件，其他各種簽約，業主認可的工程實施計劃，各種圖紙技術規定等；來往信件及業主變更通知單，指示指令文件等；各種會議記錄；施工進度計劃和實際施工記錄；施工現場的工程文件；工程照片；氣候報告；工程中的各種檢查驗收報告和各種技術鑒定報告；工地的交接記錄；建筑材料和設備的采購，訂貨，運輸記錄及憑證等；市場行情資料；各種會計核算資料；國家法律政策文件等。

（3）索賠報告是承包商在合同規定的時間內向監理工程師提交的要求業主給予一定經濟補償和延長工期的正式書面報告。索賠報告的水平和質量如何，直接關系到索賠的成功與否，大型工程的重大索賠報告，承包商都是非常慎重，認真而全面地論證和闡述，充分提供證據資料，以盡力爭取索賠成功。

從論證索賠權方面看，承包商的索賠人員應對整個施工合同文件較熟悉且能運用自如，這包括合同的各個條款，施工技術規范，工程范圍，工程圖紙和工程量清單，合同變更，會議紀要和來往信件等，應該在索賠報告中正確引用有關的合同條款，作為自己提出索賠要求的合同依據，使監理工程師和業主了解該事件索賠的理論依據，或者引用類似情況的索賠成功的案例，以作旁證。

在實際工程中，當施工企業的利益蒙受損失時，經常以口頭或簡單的聯系報告要求業主給以損失補償，缺乏證據資料收集，缺乏合同條款支撐，在談判協商過程中處于被動，甚至不堪一擊，達不到挽回損失的目的。

2 建筑企業施工成功索賠的要素分析

2.1 工程索賠成功的關鍵

（1）建好工程項目，這是索賠成功的基礎，如果承包商在施工過程中克服了重重困難，甚至發現原設計中不合理或錯誤的地方，提出了改進建議并為業主和工程師采納，則承包商的索賠要求，甚至是難以實現的索賠要求，或者索賠程度上的某些疏忽，都可能取得業主和工程師的理解和諒解，使索賠得到比較滿意的結果。

（2）做好合同管理。這是索賠成功的必要條件，它包括了多方面的內容，在索賠管理方面，應作好以下的工作：①通曉工程項目的全部合同文件，能夠從索賠的角度理解合同條款，不失去任何應有的索賠機會；②隨時注意業主和工程師發布的指令或口頭要求，一旦發現實際工作超過合同規定的工作范圍時，及時地提出索賠要求；③在編寫索賠報告文件和進行索賠談判時，會運用合同知識及相關的法律法規來解釋和認證自己的索賠數，并能正確計算出應得的工期延長和經濟補償；④做好成本管理。主要包括定期的成本核算和成本分析工作進行成本控制，隨時發現成本超過原因，如果發現哪一項直接費的支出超過計劃成本，應立即分析原因，采取相應措施，如果發現是屬于計劃外的成本支出時，應提出索賠補償；⑤善于進行索賠談判，施工索賠人員的談判能力對索賠的成敗影響很大，談判者必須熟悉合同，懂工程技術，并有利用合同知識來論證自己索賠要求的能力。

2.2 索賠作用的誤區

隨著建筑市場競爭日趨激烈的局面，無標底招標的日趨成熟和推廣，承包商不得不按“低門檻”進入的原則，降低競標標價，以使其具有競爭力，同時也抱著“低進高出”的想法以期在合同實施過程中通過索賠手段獲得利益，在一定角度上講，這種思想違背了索賠的本義。如這種想法成立的話，無標底招標中的不低于成本價的最低價中標就只能停留于形式上，而不能從根本上達到通過招標節約投資的目的，干脆還不如以市場平均價中標為原則更為合理和切合實際。承包商為達到“低進高出”的目的，在一定程度上缺乏了誠實信用、友好作用的態度，想盡辦法鉆合同空子，尋找業主或監理工程師的失誤或過失行為，在合作上不是以積極的態度和手段促進工程進展，不利于各方的合作，甚至把業主或監理方的一些無關痛癢的失誤和過失提高了一定高度，以期達到索賠目標。

2.3 規范工程項目管理，貫徹執行有關法律法規

作為承包商一定要加強風險管理和索賠管理，在風險管理中除了要做好技術、經濟方面的風險管理外，一定要加強法律風險的管理，這就要求承包單位既要熟悉和掌握有關工程施工階段的法律法規，又要樹立合同意識。簽訂完善的施工合同，加強合同履行管理，從而有效地規避法律風險，積極地進行索賠管理，從而有效地轉移風險，通過嚴格管理，不斷提高企業的經濟效益。作為業主也一定要學法、用法、嚴格依法辦事、依合同辦事，否則，一旦發生糾紛，往往需要承擔相應的法律后果。

3 完善合同管理的建議

合同方面的因素是引起索賠產生的主要因素，這就要求承包商在合同簽訂和施工過程中要加強合同管理。

第一，在投標過程中要仔細地研究招標文件和合同條款，對投標的單價做認真的分析，采取正確的投標策略。投標報價要盡量貼近實際，減少報價的風險。

第二，在簽訂合同時盡量使用FIDIC合同條件。FIDIC合同條款是FIDIC即國際咨詢工程師聯合會下設土木工程合同委員會組織編寫的《土木工程施工合同條件》（俗稱“紅皮書”）的簡稱。FIDIC合同條件具有程序公開、公平競爭、機會均等的特點，它是在長期的國際工程實踐中形成并逐漸發展和成熟起來的國際工程慣例。它是國際工程中通用的、規范化的典型的合同條件。使用內容詳盡的標準合同條件，可以平衡分配合同各方之間的風險和責任，降低投標者的投標風險和難度、并可能導致比較低的標價。

第三，注意合同的措辭，保證合同條款的完整性。由于合同條款的不完整，即合同條文不全面、不具體，合同條文之間有矛盾，對雙方的責權利關系表達不清楚等引起的索賠爭端已是屢見不鮮。

第四，企業內部必須建立專門的合同管理部門。培養一批精通合同業務的管理人才，這批人才應該熟悉《合同法》等與索賠管理有關的法律法規，同時又熟悉現場施工，懂得概預算管理，是真正的復合型人才。他們要善于從工程承包全過程的每一個環節中發現問題、提出問題，要善于用法律手段來處理這些問題，使企業的索賠工作落到實處，真正承擔起熟練運用索賠手段來維護企業合法權益的重任。

參考文獻

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