股東出資瑕疵的理論與實(shí)務(wù)探討

摘 要：新《公司法》鼓勵(lì)股東出資形式的多樣性，并許可股東分期繳納出資，客觀上會(huì)加劇股東出資瑕疵風(fēng)險(xiǎn)。為保護(hù)交易安全，新《公司法》同時(shí)健全了出資瑕疵股東對(duì)公司、守約股東、公司債權(quán)人等主體承擔(dān)出資瑕疵責(zé)任的制度設(shè)計(jì)。準(zhǔn)確把握股東出資瑕疵法律責(zé)任制度，對(duì)于正確理解公司資本制度乃至整個(gè)公司制度都具有重大意義。

關(guān)鍵詞：股東；出資瑕疵；交易安全；法律責(zé)任

中圖分類號(hào)：F8文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1672-3198（2008）09-0215-02

1 股東出資瑕疵的構(gòu)成

1.1 股東出資瑕疵的定義與構(gòu)成要件

股東出資瑕疵主要是指股東具有虛假、抽逃出資或出資不實(shí)的行為，或公司成立后需要履行出資填補(bǔ)義務(wù)的情況 。也有觀點(diǎn)認(rèn)為，股東出資瑕疵是指股東未履行法定出資義務(wù)或履行義務(wù)存在瑕疵的情形。

股東出資瑕疵的構(gòu)成應(yīng)當(dāng)包括以下四個(gè)要件：（1）股東未履行法定出資義務(wù)或履行出資義務(wù)行為存在瑕疵。具體而言，股東在出資時(shí)或出資后實(shí)施了虛假出資、出資不實(shí)或抽逃出資等行為；（2）股東出資瑕疵行為違背了《公司法》或其他有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定；（3）股東出資瑕疵行為損害了公司、公司其他股東、公司債權(quán)人等主體的合法利益；（4）出資瑕疵股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)足出資或損害賠償?shù)确韶?zé)任。

《公司法》關(guān)于股東出資瑕疵的規(guī)定可以參見第三條、第二十六條、第三十一條、第二百條、二百零一條的有關(guān)規(guī)定。《公司登記管理?xiàng)l例》、《刑法》等法律法規(guī)也有相關(guān)規(guī)定。

1.2 股東出資瑕疵行為的類型分析

結(jié)合《公司法》規(guī)定及實(shí)際，筆者試將股東出資瑕疵行為分為實(shí)體瑕疵和程序瑕疵兩大類。

實(shí)體出資瑕疵行為包括：（1）股東完全未出資；（2）股東未完全出資，包括未足額出資和未及時(shí)出資。根據(jù)《公司法》第二十六條第一款規(guī)定，“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。”實(shí)踐中，公司股東首次出資額不足20%或兩年內(nèi)沒有繳納剩余的80%，此即股東未完全出資；（3）股東出資不實(shí)。指股東以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資時(shí)，其評(píng)估價(jià)格高于其本身價(jià)格的情形；（4）股東在出資后抽逃出資；（5）股東出資的現(xiàn)物之上存在權(quán)利負(fù)擔(dān)，可能受到第三方的權(quán)利追及；（6）股東出資違背了公司法關(guān)于貨幣與非貨幣財(cái)產(chǎn)比例的規(guī)定； （7）股東以《公司法》或其他法律、行政法規(guī)禁止或限制的財(cái)產(chǎn)出資。其他如以勞務(wù)、債權(quán)、股權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)等尚存爭議的財(cái)產(chǎn)類型出資的，也可能導(dǎo)致出資瑕疵。

程序出資瑕疵行為包括：（1）未依法履行資產(chǎn)評(píng)估程序。根據(jù)《公司法》第二十七條第二款的規(guī)定，對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)；（2）未依法履行驗(yàn)資程序。根據(jù)《公司法》第二十九條規(guī)定，股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明；（3）未交付或者未按期交付作為出資的貨幣；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，未依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)；以需辦理過戶手續(xù)的車輛、船舶等動(dòng)產(chǎn)出資的，在辦理過戶手續(xù)后，未交付出資物。

2 股東出資瑕疵的法律責(zé)任

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，股東出資瑕疵法律責(zé)任包括民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任三種。

根據(jù)《公司法》第二百條、第二百零一條的規(guī)定，公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)，或者在公司成立后抽逃出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額或抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。此即對(duì)股東出資瑕疵行政責(zé)任的規(guī)定。

股東出資瑕疵情節(jié)嚴(yán)重的，還可能觸犯刑法，構(gòu)成“虛假出資、抽逃出資”犯罪。根據(jù)《刑法》第一百五十九條的規(guī)定，公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)，或者在公司成立后抽逃出資的，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯此罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五年以下有期徒刑或者拘役。

因股東出資瑕疵行為更多地表現(xiàn)為對(duì)股東間契約的違背及對(duì)公司、公司債權(quán)人合法利益的侵害，股東出資瑕疵法律責(zé)任更多地表現(xiàn)為民事責(zé)任。股東出資瑕疵民事責(zé)任的界定，涉及到出資瑕疵股東的股東資格及其權(quán)利義務(wù)、公司主體資格是否存續(xù)、出資瑕疵股東和其他股東的法律關(guān)系、出資瑕疵股東和公司債權(quán)人之間的利益平衡等重大問題。因此，股東出資瑕疵民事責(zé)任一直是學(xué)界與實(shí)務(wù)界熱切關(guān)注的一個(gè)公司法命題。按照通說，股東出資瑕疵的民事責(zé)任包括出資瑕疵股東對(duì)公司的資本補(bǔ)足責(zé)任及損失賠償責(zé)任、對(duì)公司債權(quán)人的補(bǔ)償賠償責(zé)任、對(duì)守約股東的違約責(zé)任等，下文將主要對(duì)此進(jìn)行論述。

（1）出資瑕疵股東對(duì)公司的資本補(bǔ)足責(zé)任和損失賠償責(zé)任。

根據(jù)《公司法》規(guī)定，若股東拒不履行自己的足額出資義務(wù)，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的所認(rèn)繳的出資額，《公司法》第二十八條第二款的規(guī)定及表達(dá)了此意旨。由于股東出資瑕疵行為危害了公司資本充實(shí)和公司信用，股東補(bǔ)足出資當(dāng)為應(yīng)有之義。此外，因股東出資瑕疵行為還可能造成公司利息損失及造成公司商業(yè)機(jī)會(huì)喪失，出資瑕疵股東亦也賠償公司經(jīng)濟(jì)損失，經(jīng)濟(jì)損失包括利息損失和公司能夠證明的間接損失。若僅限于補(bǔ)足出資，則不足以遏止股東出資瑕疵行為，并可能導(dǎo)致對(duì)其姑息直至危及公司資本制度。因此，筆者以為，出資瑕疵股東除按照《公司法》第二十八條第二款的規(guī)定足額繳納出資外，還應(yīng)當(dāng)賠償公司的損失。最高人民法院公開征求意見的《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第九條的規(guī)定即表達(dá)了這樣的立法取向，該條指出：出資人或者發(fā)起人未出資、出資不足或者出資物存在瑕疵，公司或者其他股東可以向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判令其補(bǔ)正瑕疵或補(bǔ)足出資，并賠償相應(yīng)的利息損失。此即對(duì)出資瑕疵股東資本補(bǔ)足責(zé)任和損失賠償責(zé)任的界定。最高人民法院前述征求意見稿將損失范圍限定為利息損失，可能出于方便操作的階段性設(shè)計(jì)及避免出資瑕疵股東責(zé)任過重以影響交易等考慮。但為建設(shè)市場信用和充分發(fā)揮公司制的市場效用長遠(yuǎn)計(jì)，應(yīng)當(dāng)加重股東的失信成本和違約成本。筆者建議出資瑕疵股東對(duì)公司的損失賠償以其造成的全部損失為宜，或者可以考慮計(jì)算雙倍利息以示制度的懲罰警示功能。

（2）出資瑕疵股東對(duì)公司債權(quán)人的補(bǔ)償賠償責(zé)任。

出資瑕疵股東對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)償賠償責(zé)任，其法律依據(jù)源于《合同法》第七十三條規(guī)定的債權(quán)人代位權(quán)制度。在公司的債權(quán)人面前，公司為債務(wù)人，出資瑕疵股東為次債務(wù)人。倘若公司缺乏債務(wù)清償能力，又怠于請(qǐng)求出資瑕疵股東補(bǔ)足差額，公司的債權(quán)人可以將出資瑕疵的股東列為被告，請(qǐng)求其在出資不足的金額及銀行同期貸款利息的范圍內(nèi)連帶承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。 債權(quán)人向出資瑕疵的股東主張補(bǔ)償賠償權(quán)利，應(yīng)當(dāng)滿足以下條件：①公司債權(quán)人對(duì)公司的債權(quán)合法；②公司不履行其對(duì)公司債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式要求出資瑕疵股東繳納出資，致使公司債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)；③公司要求出資瑕疵股東繳納出資的期限已到。

出資瑕疵股東對(duì)公司債權(quán)人的補(bǔ)償賠償責(zé)任，是對(duì)合同相對(duì)性的突破，其可以參照合同法與訴訟法的有關(guān)規(guī)定適用。但其具體運(yùn)用時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問題：

其一，對(duì)全部債權(quán)人的利益兼顧問題。

由于可能是某個(gè)別債權(quán)人先行行使代位權(quán)，則會(huì)出現(xiàn)對(duì)個(gè)別債權(quán)人的清償?shù)珦p害其他普通債權(quán)人利益的情形。而且，也可能出現(xiàn)公司、股東、債權(quán)人之間的通謀而發(fā)生個(gè)別清償。現(xiàn)行法律制度對(duì)此并沒有防制性措施。考慮到公司債權(quán)人在追究出資瑕疵股東清償責(zé)任方面的公平性問題，可以通過公示催告程序和按比例受償原則得以化解。具體說來，凡是公司的債權(quán)人請(qǐng)求出資瑕疵股東履行補(bǔ)償賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法公示催告愿意對(duì)出資瑕疵股東主張補(bǔ)償賠償責(zé)任的公司債權(quán)人前來申報(bào)債權(quán)，在催告期限屆滿后，法院可以按照債權(quán)人的各自債權(quán)比例以及出資瑕疵股東的出資瑕疵金額，判決出資瑕疵股東在出資瑕疵總金額的幅度以內(nèi)對(duì)各債權(quán)人履行補(bǔ)償賠償責(zé)任。這樣，既可將出資瑕疵股東的補(bǔ)充清償責(zé)任鎖定在出資瑕疵總金額以內(nèi)，又可以貫徹債權(quán)人平等原則。 

其二，對(duì)出資瑕疵股東出資金額的評(píng)估問題。

若公司章程載明的出資瑕疵股東的出資形式為貨幣，則公司債權(quán)人主張權(quán)利時(shí)，容易計(jì)算出資瑕疵股東的出資瑕疵金額，即在原金額基礎(chǔ)上加算銀行同期貸款利息即可。但若出資瑕疵股東的出資形式為非貨幣，因非貨幣財(cái)產(chǎn)的價(jià)值可能發(fā)生變動(dòng)，則需要重新評(píng)估出資瑕疵股東的出資金額。為保護(hù)公司和公司債權(quán)人利益，可以交由中介機(jī)構(gòu)對(duì)出資瑕疵股東原擬出資財(cái)產(chǎn)進(jìn)行現(xiàn)值評(píng)估，若評(píng)估現(xiàn)值高于原值，以現(xiàn)值計(jì)，若等于或低于原值，以原值計(jì)。

其三，公司法人格被否認(rèn)時(shí)出資瑕疵股東的責(zé)任問題。

公司法人格否認(rèn)指公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任來逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益時(shí)，債權(quán)人可以越過公司的法人資格，直接請(qǐng)求濫用公司人格的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的法律制度。《公司法》第二十條和第六十四條對(duì)此作出了規(guī)定。若股東出資瑕疵導(dǎo)致公司法人格被否認(rèn)，其法律后果是出資瑕疵股東對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

（3）出資瑕疵股東對(duì)守約股東的違約責(zé)任。

公司是依照契約建立的資本集合及人的集合，尤其對(duì)有限責(zé)任公司而言，其人合程度更高，股東之間高度信賴。出于對(duì)公司人格的珍惜與維護(hù)，股東間協(xié)議一般都對(duì)出資瑕疵股東對(duì)守約股東的法律責(zé)任作出了明確約定。除股東間協(xié)議外，《公司法》第二十八條明確規(guī)定，出資瑕疵股東應(yīng)當(dāng)對(duì)守約股東承擔(dān)違約責(zé)任，立法者對(duì)失信股東對(duì)守信股東民事責(zé)任的關(guān)注體現(xiàn)了立法者懲惡揚(yáng)善、愛憎分明的情懷。

違約股東違約責(zé)任的內(nèi)容可以根據(jù)股東間協(xié)議及《合同法》規(guī)定加以確定。根據(jù)《合同法》第一百零七條的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。據(jù)此，出資瑕疵股東對(duì)守約股東承擔(dān)違約責(zé)任的形式主要包括：①繳納出資，包括足額、到位；②賠償損失，損失應(yīng)當(dāng)包括直接損失和間接損失；③如果約定有違約金，還應(yīng)當(dāng)支付違約金。

需說明的是，若一個(gè)公司的多名股東都存在出資瑕疵行為，則股東間互相承擔(dān)違約責(zé)任，對(duì)違約金和損害賠償金可以互相抵銷。

3 股東出資瑕疵與股東資格認(rèn)定

股東資格是股東身份的象征，是股東行使股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)的基礎(chǔ)。根據(jù)《公司法》有關(guān)規(guī)定，取得股東資格需要具備的條件包括實(shí)質(zhì)條件和形式條件兩方面，實(shí)質(zhì)條件是股東出資，形式條件為股東資格為公眾所認(rèn)知的形式所表現(xiàn)，包括公司章程、股東名冊(cè)的記載、工商登記機(jī)關(guān)的登記、公司發(fā)給公司股東出資證明書或股票等。一般認(rèn)為，股東資格的取得必須同時(shí)具備實(shí)質(zhì)條件和形式條件，且實(shí)質(zhì)條件更為重要。但隨著《公司法》對(duì)注冊(cè)資本分期繳納制度的確立，再加之實(shí)務(wù)中隱名股東與顯名股東爭議的頻發(fā)，學(xué)界逐漸傾向于以形式條件認(rèn)定股東資格，這樣更有利于維護(hù)交易，保障公司及公司債權(quán)人的合法利益。

就出資瑕疵股東而言，可以根據(jù)不同的情形認(rèn)定其股東資格：

其一，出資瑕疵嚴(yán)重，導(dǎo)致公司法人主體資格消滅的情形。按照《公司法》第一百九十九條的規(guī)定，具有虛報(bào)注冊(cè)資本等行為，情節(jié)嚴(yán)重，導(dǎo)致撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照的后果，使公司解散，法人主體資格消滅。若法人主體資格消滅，股東資格當(dāng)然也不復(fù)存在。

其二，出資瑕疵未達(dá)到導(dǎo)致公司法人主體資格消滅的程度。即使股東存在未出資或出資后又全部抽逃的嚴(yán)重行為，只要出資瑕疵股東仍具備取得股東資格的形式條件，包括股東姓名記載于公司章程等公司資料中，或履行了必要的工商登記程序，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為該股東仍具備股東資格，只是應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)補(bǔ)足出資等法律責(zé)任。 

其三，若出資瑕疵股東拒絕補(bǔ)足出資，又無可用來補(bǔ)足出資的財(cái)產(chǎn)并且怠于完成股權(quán)出讓手續(xù)。則此時(shí)有兩種方案可以考慮。第一種方案是，公司減少注冊(cè)資本，取消出資瑕疵股東全部或部分股權(quán)。但因股東出資瑕疵不能成為公司減資的適當(dāng)理由，且減資程序復(fù)雜，并可能有損公司利益，此方案并不理想。第二種方案是，公司采取替代出資、追償債務(wù)的方式。即由其他股東替代未出資的股東履行出資義務(wù)，該股東的股東資格繼續(xù)存在，公司資本得以充實(shí)，股權(quán)得以圓滿。同時(shí)，替代出資的股東取得向該股東追償?shù)臋?quán)利，若追償失敗，替代出資的股東可以主張取得股權(quán)抵償其替代履行的出資。 此方案較為科學(xué)、合理，但對(duì)替代出資的股東可能會(huì)有一定風(fēng)險(xiǎn)，如出資瑕疵股東在其他股東替代出資后惡意將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三方，則替代出資股東的權(quán)利難以得到保障。如前所述，兩種方案皆有不周全之處，建議《公司法》對(duì)此作出規(guī)定為宜，比如，公司或守約股東可以催告出資瑕疵股東在合理期限內(nèi)繳納出資，若出資瑕疵股東拒絕履行，則可以強(qiáng)制收購其股權(quán)并作過戶登記，出資瑕疵股東的股東資格因此消滅。