轉讓無罪

一

“我不能坐火車，更不能坐飛機。到工商稅務辦理手續，我根本不敢用自己的身份證。我現在身心疲憊，完全不像正常人。”回想這兩年錯亂的生活，耿建利一陣糾結。

耿建利操一口濃重的陜西話。他是山西省河津市一家重點企業的法人代表、總經理。而他另一個隱匿的身份卻是湖北十堰市竹溪縣警方通緝的“批捕在逃”人員。

1996年8月，耿建利與湖北省竹溪縣水電局合作創辦了“竹溪縣碳化硅制造有限公司”，法定代表人為耿建利。他的哥哥耿新民，從原單位下崗后受聘于該公司，負責生產技術工作。

公司運營一段時間后 ，竹溪縣水電局退出合作，公司便由耿建利獨立經營。

2005 年，為了轉向經營其他項目，耿建利急于轉手這家碳化硅制造公司。恰好此時，耿建利通過當地報紙的廣告得知有人要買這樣的企業。他喜出望外，立即與對方取得聯系。

想買耿建利公司的人叫孟維安，河北唐山人。雙方一番討價還價，最終于當年12 月中旬達成了協議：耿建利以9 萬元將企業轉讓給孟維安。

2005 年12 月15 日，企業的營業執照、法人等都順理成章地得以變更。

二

2005 年12 月22 日，耿建利和哥哥耿新民離開竹溪縣，準備去山西省河津市創辦新廠。

2006 年3 月，正當耿建利的新廠在河津市做得風生水起時，耿新民突然接到了一個電話。原公司的會計焦急地告訴他，“可能稅務有問題，當地稅務局要你們去一趟。”

放下電話，耿新民并沒在意。

直到2006年4月的一天，安徽古井貢酒廠打電話說收到了該公司的增值稅發票，且發票上有公司的電話和原來法人代表耿建利的名字。此時，耿新民才覺得事有蹊蹺，馬上給弟弟耿建利打電話，弟弟立即請會計通知當地稅務局，將接手公司的法人代表控制了起來。

到底哪里出了錯？自己遠在山西，怎么會有從湖北開出的增值稅發票？

原來，2006 年4 月10 日，竹溪縣公安局接到報案，該縣碳化硅制造有限公司涉嫌虛開增值稅發票。該公安局調查發現：2006 年1月至3月，該公司虛開增值稅發票共計1130 萬元。

但民警在了解新法人情況時竟發現，這個新法定代表人竟查無此人！

三

原來，早在多年前，孟維安就看準虛開增值稅發票是個來錢的捷徑。

2005年8月，一條公司轉讓的信息讓他眼前一亮。在以9萬元的價格收購了碳化硅制造有限公司后，為避免東窗事發，孟維安準備了假身份證，用來變更公司法定代表人，利用這個公司的一般納稅人資格，領取增值稅發票，用于對外虛開。

四

2006 年4 月25 日，竹溪縣公安局專案組在山西省河津市昌鑫焦化有限公司找到了耿新民。恰巧，此時耿建利回臨潼老家不在該公司，警察并沒有找到耿建利。

“誰也沒想到，公安機關竟將耿建利列為在逃人員！”耿新民說。

對此，耿建利更是百口莫辯：“我2005 年12 月15 日就將碳化硅有限公司的經營權，通過當地工商局轉讓給河北唐山的孟維安，法人也由我變更為孟維安，直到幾個月后，當地工商局進行法人變更時，發現接受企業的一方提供的身份證系偽造，工商局這才撤銷當初的轉讓。依此推斷，‘錯誤轉讓’期間，此企業的所有活動包括虛開增值稅發票，應與我無關。”

而此案的主要負責人卻認為：“接受企業的一方提供的身份證系偽造，因此就可認定此轉讓無效。既然耿建利還是公司法人，那么，當公司發生虛開增值稅發票案件后，作為法人的耿建利，就有義務接受公安機關的調查。他拒不接受調查，我們只能把他作為在逃人員，進行通緝逮捕。”

事實上，與本案相關的3 名案犯已被判刑，相關案件調查也顯示，耿建利在此案中并無事實上的過錯。即便是在“錯誤的”企業經營權轉讓期間，耿建利也并未參與企業的經營活動。該案已于不久前結案，并未涉及耿建利參與虛開增值稅發票的問題。

面對判決，耿新民和耿建利沒有絲毫釋然。兩年來，“批捕在逃”的陰影打亂了耿建利的生活和經營，而他的哥哥耿新民至今仍在四處奔走，討說法。

(點評律師：重慶百君律師事務所 秦代友律師)

通常情況來看，公司股權轉讓時，受讓方法律風險更大一些。因為在企業轉讓過程中，受讓方就目標企業的信息，相對于出讓方而言，是處于劣勢地位的。對受讓方而言，主要存在以下風險：

一、轉讓前的不明債務或違約及賠償責任的風險。二、就特殊性質的企業及特定身份的交易主體，采取的股權轉讓適用程序不當，可能造成轉讓無效。企業性質及受讓人的身份的不同將導致適用轉讓程序上的不同。三、交割不當帶來的法律風險。公司交割是驗證目標公司是否符合收購條件的重要分界點，也是區分轉讓方和受讓方轉讓前后行為的分界點，對界定雙方各自的權利和責任區有重大意義。

出讓方的法律風險雖相對較小，但同樣不可忽視：

一、受讓方的資信的風險。在企業轉讓協議中，合同標的額往往巨大，付款安排往往較長，所以受讓方的資金實力和信譽狀況直接關系到出讓方能否得到轉讓款項。二、受讓方身份的合法性和有效性。如本案中的買受人孟維安，以虛假的身份進行變更工商登記和股權交易，最終被工商部門認定企業轉讓無效。再如，根據我國《公司法》規定，有限責任商業公司的股東必須在50人以下，如果股權收購后股東人數不符合《公司法》的要求，可能會導致交易失敗。

然而這些風險都是可以有效控制的，我對該類風險的有效預防建議如下：

第一、在轉讓合同簽訂之前，雙方都應做好轉讓的調查工作。

就受讓方而言，首先應調查出讓方的身份真實性、合法性，以及對目標公司的股權是否擁有完整的處分權。其次，應當對轉讓公司的外部環境和內部情況進行審慎的調查與評估。主要指公司的基本資料，財務、稅務狀況、對外擔保情況、對外債權債務關系等。

對出讓方而言，調查的重點應擺在兩個方面：一是受讓方的身份真實性、合法性。第二個重點是受讓方的付款能力和資信能力。

第二、在合同的簽訂階段，主要是針對潛在風險起草、修改和審查合同，并確保合同的合法有效。

首先，在簽訂合同階段，應將雙方承擔完成各個程序性事務的責任落實到具體的合同條款中，并對諸如辦理工商登記變更手續等一些關鍵程序在合同中約定辦理的主體及時間，或由雙方共同辦理，以減少不確定因素。

其次，受讓方可要求轉讓方對企業情況進行披露并承擔披露不實的違約責任，在企業轉讓合同中設定轉讓方聲明和保證條款。

再次，對受讓方而言，為保證其資金支付的安全性，在付款安排上，宜拉長付款過程，轉讓方完成一定義務后收購方支付一定款項。對出讓方而言，為防范資金風險應當在合同中要求受讓方提供相應的履約擔保。

第三、在合同履行階段，重點是做好登記和交割工作，切忌虎頭蛇尾。

首先，雙方應根據《公司法》要求，及時進行工商變更登記。

其次，細致辦理交割手續。受讓人不僅要對所有與企業有關的合同、文件、批準證書、財務資料等列出全面的清單，核查其是否完整、合法且達到合同的約定標準，而且還應對公章、財務章、合同專用章等印章做好交割標記，以便區分交割前后的法律責任。這是在出現爭議時，確定雙方各自權責的重要證據。

同時，在受讓方付款期限較長的情況下，出讓方應隨時注意受讓方的財產及擔保財產的狀況，防止其不良減少。

編 輯 陳 瑋

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