法律問答

徐德發 王景龍 顏東岳等

編輯同志：

我的好友洪某近幾年炒股賺了些錢，便勸我和他一起炒，而我對股票一無所知，一直不敢嘗試。2009年元旦期間，洪某又一次勸我并說保我只賺不賠，我經受不住賺錢的誘惑，就與洪某訂立了一份協議：我出資10萬元交給洪某炒股，一年后洪某除了歸還我10萬元本金外，再給我3萬元炒股所得紅利，其余所賺的錢歸洪某。但是，一年后，洪某用于炒股的這10萬元炒得僅剩下2萬多元了。我要求洪某按照雙方合同的約定歸還我本金和紅利共13萬元，可是他卻說，股市有風險，我也要承擔風險。要么，他繼續炒可能會給我賺回來：要么，他給我這2萬元后再補償我4萬元，我們一人承擔4萬元的虧損。我當然不同意洪某的意見，請問。我們訂立的委托炒股合同有效嗎?

讀者尹升平

尹升平讀者：

你與洪某的債務糾紛緣于雙方訂立的合同，那就應當首先看這份合同是否有效。我們認為。這份合同是有效的，但并不是委托合同，而是一份借款合同。你們的合同雖然名為委托炒股合同，而實際上你是把錢都交給對方，由對方在自己的股票資金賬戶中進行操作股票買賣的。你不懂股票買賣，對方也并不在你的任何指導下進行股票買賣；實際上對方是在借你的錢進行自己的股票買賣，并且約定了利息，這完全符合借款合同的特征，是一份借款合同。但是根據最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干規定》中關于民間借貸的利率不得超過同期銀行同類貸款利率的4倍的規定，你們合同中約定的3萬元利息顯然已超過同期銀行同類貸款利率的4倍了，除了利息的約定無效之外，其他的約定都是有效的。按照你們合同的約定及有關法律規定，你可以要求洪某償還10萬元借款本金，還可以要求他按照同期銀行同類貸款利率的4倍歸還你的利息。

編輯同志：

我在無錫開發區附近向鄉里租了一間20平方米的房子，經營話吧，生意不錯。前段日子我得知，這片地區要拆遷，為城里拆遷戶建周轉房。拆遷辦找到我，要我關閉話吧，并給我1萬元作為補償。這與我平時收入相比，差距太大，我難以接受。我所在同一街道但在馬路對面的鄰居說，他們的補償要比我多許多。我與拆遷辦溝通過，他們答應說，如果我搬走，等這里的房子蓋好后，還將租給我一間房子，繼續經營話吧。可空口無憑，我不敢相信他們。請問，我應怎樣辦才能保護我的最大利益?

讀者鐘麗萍鐘麗萍讀者：

您好。我們國家各地都在發展建設中，遇到拆遷的情況很普遍，對于拆遷戶的補償。由于各地經濟發展狀況不同，辦法也會不盡相同，沒有一個統一的標準。您的問題我們只能給予原則性的答復和建議。

首先，如果您與鄉里關于租賃房屋事宜符合法律規定，那么您作為承租人。是有權享有拆遷補償的。

其次，無論是以現金方式補償或者是其他方式補償，都要與有關拆遷部門簽訂拆遷補償協議等書面文件，簽訂文件時注意要與拆遷主體(有權部門)簽訂，這樣能最大限度地保證您的權利。

最后，建議您盡可能多跟拆遷部門協調，根據當地拆遷政策的規定，爭取得到最大限度的補償，

天津市張盈律師事務所律師丁立瑩張奕編輯同志：

2008年7月，我受雇于一家產品銷售公司任業務員。今年2月，經我聯系，公司與他人簽訂了一份購銷合同。并按約定將貨物發給了對方。但事后經多次催要，對方卻一直未付所欠16萬元貨款。近日，公司要求我個人支付貨款及利息。理由是，公司的《產品銷售管理辦法》明確規定“貨款由經辦業務員負責催收，如在約定期限屆滿后一個季度內未收回，則轉為業務員個人債務，由業務員墊付并承擔逾期付款的利息。”而我在應聘時，明知但并沒有對此規定提出異議，應視為已經接受。請問：該規定對我有效嗎?

讀者王妃

王妃讀者：

上述規定無效。對你沒有法律約束力，你不應承擔該貨款及利息。

首先。你不是本案購銷合同的主體。本案中的銷方是公司，購方是他人，權利、義務只能發生在他們之間。而你只是公司的業務員，職責僅是聯系客戶促進銷售，既不是銷方也不是購方，不享有合同中的任何權利，也不承擔合同中的任何義務，包括支付貨款等。其次，上述規定對你沒有約束力。一方面，由于公司、業務員所處的位置只能是管理與被管理的關系，決定了《產品銷售管理辦法》調整的并非是平等主體之間的權利義務關系，而《合同法》調整的卻僅僅是平等主體之間的合同關系。即《產品銷售管理辦法》不為《合同法》所保護：另一方面。就上述規定。也沒有作為公司聘任你的勞動合同條款，對你不存在是否提出異議或已經接受問題：再一方面，《民法通則》第四十三條明確規定：“企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任。”而公司卻將自己應承擔的民事責任，通過《產品銷售管理辦法》強加給業務員，違背的是法律的禁止性規定，根據《民法通則》第五十八條之規定，當屬無效。

江西省興國縣人民法院法官顏東岳編輯同志：

我退休后開了一家皮制衣廠，廠子使用的是外國的皮子，我和柳某簽訂了供貨合同，由柳某供貨，最近柳單方停止供貨，使我廠遭受了無米下鍋、面臨破產的嚴重困境。為此我要求柳對此負責，承擔對我廠的損害賠償責任。可柳以不能供貨是由于國際金融風暴造成的，是一種不可抗力。為此，拒談賠償損失。他說根據《合同法》第一百一十七條等規定，他的責任應當免除。請問，金融危機是不可抗力嗎?金融危機可以作為不履行合同，造威相應后果的免責條件嗎?

讀者相重

相重讀者：

《合同法》第一百一十七條規定：“因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的，不能免除責任。本法所稱不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況”。引發不可抗力的原因：一是自然原因，如洪水、暴風、地震、干旱、暴風雪等人類無法控制的自然災害；二是社會原因，如戰爭、罷工、政府行為等。金融危機是由于金融從業人員濫用金融市場游戲規則，形成金融泡沫而最終導致的，是人禍而非天災，最多算意外事件，而不能算作不可抗力。既然金融危機不是不可抗力，以金融危機為由拒絕承擔違約責任的理由當然不能成立。金融危機不是免責的理由，柳的責任，既不能全面免除，也不能部分免除。

黑龍江大慶林甸法院法官

王景龍編輯同志：

原男友李某為不斷取悅我，從年初起，頻頻為我購物。直到近日我才發現，李某給我購物的錢。來源于其偷取我的銀行卡。在不讓我察覺的情況下，他多次去商店刷卡，金額共達35000余元。我對此非常氣憤，已經與其分手。有人認為，該款已經全部花給了我，沒有造成我任何損失，故李某的行為不構成犯罪。這樣對嗎?

讀者邱婷

邱婷讀者：

盡管如此，李某的行為同樣已構成盜竊罪。

盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取數額較大的公私財物或者多次秘密竊取公私財物的行為。李某的行為已經具備了該罪的構成要件：一方面，李某具有非法占有的目的。你們曾經是戀人。并不等于由此便導致了財產共有，各自仍有對自己財產的所有權。李某未經你許可，而動用你銀行卡上的錢。明顯屬于非法。雖

然其自己沒有獲得所購財物，但法律并沒有規定只有將盜竊所得財產歸行為人自己才構成犯罪，而是僅考慮其是否將盜竊所得的財產作為自己的財產，至于其如何利用、處分該財產，包括自用、送人、拋棄等，都不影響該罪的構成。李某將所購財物給你，同樣只能屬于對財產的具體處分，并不能排除其此前已經占有你的銀行卡及其金額，將之作為自己財產的占有事實。另一方面，李某的行為系秘密竊取。李某偷取你的銀行卡，不使你察覺而刷卡消費，屬暗中竊取財物。再一方面，李某的涉案金額共達35000余元，屬最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于盜竊罪數額認定標準問題的規定》中“數額巨大”范圍，必須予以刑事制裁。

江西省興國縣人民法院法官顏梅生編輯同志：

為了方便，我到招商銀行辦理了一張信用卡，透支額度為1萬元。我將信用卡交給妻子保管使用。一天，我接到妻子電話，說皮包被盜，信用卡也不見了，便急忙打電話到銀行掛失，可惜還是晚了一步。信用卡已被他人消費5000余元，消費場所為某超市，消費簽名為李某某。簽名為李某某也能消費。超市顯然沒有仔細核對簽名。我找到超市，要他們賠償，超市卻說，是我丟了信用卡，責任在我而不在他們。請問：未核對簽名導致顧客信用卡被盜刷，超市要擔責嗎?

讀者王亮

王亮讀者：

《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第一項規定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。”某超市作為招商銀行信用卡特約商戶，在消費者持信用卡消費時，應盡到審慎注意和審查義務，仔細核對消費者的簽名與信用卡后持卡人簽名是否一致，如果未盡審慎審查義務，致使他人信用卡被盜刷，即可認定超市存在過錯，應當承擔與其過錯相當的民事責任。

你系信用卡的持卡人，且信用卡上有與你姓名發音相同的漢語拼音凸字，而在發生消費時持卡人簽名欄處簽名為“李某某”，二者之間，顯然存在明顯差別。此情況下，認定超市未盡審慎審查義務，存在過錯是毫無疑問的。那么，超市是否應當承擔全部責任呢?也不盡然，這主要看你自身是否存在過錯。信用卡應當妥善保管，你將信用卡交給妻子使用，可以說你未盡到妥善保管義務，對信用卡丟失和被盜用也有過錯。因此。你應自負一定的責任。當然，超市的過錯是主要原因，你自身的過錯是次要原因，超市應當對信用卡被盜刷承擔主要賠償責任。

湖南省會同縣人民法院法官辛祥編輯同志：

李某與姜某原屬同一單位。去年十月份，李某無端尋釁，把姜某的胳膊打傷，并致粉碎性骨折，住院做了手術，出院后做了法醫鑒定。事發當日，派出所接警后，將李某刑拘，后被當村支書的岳父運作，予以取保候審。單位因李某滋事行兇將其開除。現在，姜某多次找到派出所請求解決問題，而派出所都以找不到李某為由，推說無法處理(其實李某沒離開轄區，其妻也在家)。請問：公安機關的答復能否成立?如果不能成立，對此應該負什么責任?

讀者辛同海辛同海讀者：

在本案中。從你的所述情況看，公安機關的行為顯然是行政不作為。當然，具體如何處置，需要根據法醫的傷情鑒定結果來判斷。如果傷情已經構成輕傷，則應屬于刑事案件立案范圍，即應當由公安機關偵查終結提請檢察機關提起公訴，在訴訟期間應保證被告人能夠隨傳隨到。如果傷情構成輕微傷，則應由公安機關按照治安管理處罰條例的規定直接予以處罰。但無論如何，均應依法作出處理決定，不得拖延、推諉或者拒絕履行法律賦予的職責。在本案中，目前嫌疑人已被取保候審，依照法律規定，取保候審的嫌疑人應保證隨傳隨到，不得出現傳喚不到的情形，否則，公安機關可立即沒收保證金額或者要求取保候審的保證人承擔責任，且必須同時立即將嫌疑人收押。公安機關拒絕履行其職責，受害人或者其他利害關系人可以依據我國行政訴訟法的規定起訴要求公安機關履行職責。

另外，如果公安機關認為該案被告人不構成犯罪，即沒有采取刑事拘留措施，只按照一般治安案件對待，而作為受害人認為嫌疑人嚴重侵害了自己人身和財產權利，已經構成犯罪的，則可以依據手中的證據依法向人民法院直接提起刑事自訴，要求人民法院追究其刑事責任，并且，還可就因此受到的財產損失如醫療費、住院費等費用提起刑事附帶民事訴訟，要求被告人賠償，依法維護自身的合法權益。

北京市大成律師事務所天津分所律師楊滌球編輯同志：

我買的是開發商售樓處的樣板間戶型的房子，開發商以樣板間的陽臺設計不符合規范為由更改了設計，但事先并未通知我們，我買房子的時候就是看中了大的飄窗，現在卻被分割成了幾塊。開發商說沒有違約，那么樣板間起到了什么作用呢?開發商說窗子改回原來樣子不可能，我是否有理由告開發商，要求賠償呢?

讀者江一仁

江一仁讀者：

《商品房銷售管理辦法》規定房地產開發企業銷售商品房時設置樣板房的，應當說明實際支付的而品居質量、設備及裝修與樣板房是否一致，未作說明的，實際交付的商品應當與樣板房一致。即使在商品房合同中未作約定。開發商更改設計的行為也是違法的，您可以要求開發商承擔違約責任。

江蘇省連云港市東海包莊天翔律師所律師

李德勇