論夫妻忠實義務

付 澤

（重慶市人民檢察院第二分院，重慶 404000）

論夫妻忠實義務

付 澤

（重慶市人民檢察院第二分院，重慶 404000）

夫妻忠實義務是指配偶不為婚姻外之性交，負有性生活的排他專屬義務。夫妻忠實義務值得大力提倡。法律規定夫妻忠實義務很有必要性且意義顯著。當前我國關于夫妻互負忠實義務的立法還存有缺陷，應當加以完善。

夫妻；忠實義務；法律層面；缺陷；完善

隨著社會物質財富的迅速增加，人們的思想不斷朝多元化發展，在人與人之間的關系上逐漸突破保守的傳統觀念，有的人希望過上一些有“刺激”的生活。在夫妻之間，受不良思想的影響，有的人開始在夫妻之外尋找第三者，結果往往弄得家破人亡。基于此，筆者結合檢察工作實際，對夫妻忠實義務作些簡述，以服務于社會。

一、夫妻忠實義務的概述

2001年修改《婚姻法》以前，對夫妻忠實義務是否寫進《婚姻法》曾引起廣泛的探討和爭議，2007年頒行的《行政機關公務員處分條例》含有包養情人問題，這使得夫妻忠實義務更深入人心。目前，夫妻一方追求婚外性生活的情況時有發生，亟需加以矯正。我們研究這個問題不能僅靠感性認識，更重要的是需要理性分析。其中，了解我國歷史和國外當代關于夫妻忠實義務的規定，是理性分析的兩個方面，因為《婚姻法》是植根于本民族之中的，本民族的傳統習慣、風俗人情、倫理道德觀念等對《婚姻法》的變遷不可置否地有著重要影響，所以有必要研究我國歷代法律規定。同時，人性是相通的，人類婚姻家庭制度有其共同的地方，反映人性的一些共同點，這對人類自身文明進步大有裨益，故了解外國關于夫妻忠實義務的規定亦有必要。

（一）奴隸社會、封建社會之法律規定

婚姻制度發展存在著由原始婚（即原始亂婚、緣婚、對偶婚）到個體婚演變的過程。[1]到了奴隸社會和封建社會，我國是以父系血親為中心，是夫權統治的社會。當時婦女社會地位較低，俗話說“嫁雞隨雞，嫁狗隨狗”，這是針對婦女，男人有三妻四妾是正常的。這說明當時有關于忠實義務的具體規定，但是是對婦女的片面要求，而且妻子必須履行其義務，如果與非丈夫的異性發生兩性關系，要承擔相當嚴厲的后果。唐律規定“諸奸者徒一年半，有夫者徒兩年”；元律規定“諸和奸者杖七十七，有夫者八十七，誘奸婦逃者加一等，男女同罪”、“諸夫獲妻奸，奸拒捕，殺之無罪”；明律規定“凡和奸杖八十，有夫杖九十，刁奸杖一百”。由此看出，我國在很早以前就有關于忠實義務的規定，只是這種規定對男女雙方不平等，它在歷史上雖然源遠流長，但也有需要改進的地方。

（二）民國政府時期之法律規定

民國政府時期部分地繼承了封建法制，要求妻子遵守貞操義務，妻子與任何人通奸足以構成犯罪。

目前我國臺灣地區民法和刑法基于男女同權的原則，認為夫妻互負忠實義務，所以夫或妻之通奸、重婚是構成離婚的原因。具體操作中，一般認為與妻通奸之第三人，對于夫的夫權和名譽權構成了侵害，應承擔賠償責任。在很大程度上說明婦女的地位已有所提高，但與真正的男女平等還有一定差距。

（三）新中國之立法規定

新中國成立以前，我國法律有夫妻忠實義務的類似規定。新中國成立以后，1950年《婚姻法》第七條規定“夫妻為共同生活的伴侶”；第八條規定“夫妻有互愛、互敬、互相幫助、互相扶養、和睦團結、勞動生產、撫育子女，為家庭幸福和新社會建設而共同奮斗的義務”。相關司法解釋雖然沒有正面規定夫妻忠實義務，但包括這方面精神的條文很多,如“因感情不和分居已滿三年，卻無和好可能的，或者經人民法院判決不準離婚后又分居滿一年，互不履行夫妻義務的”視為夫妻感情確已破裂，準予離婚。這實際上體現了對夫妻間忠實義務的要求。“一方與他人通奸、非法同居，經教育仍無悔改表現，無過錯一方起訴離婚，視為夫妻感情破裂，一方重婚，另一方提出離婚，也視為夫妻感情破裂”。由此可見，夫妻一方有重婚、通奸、非法同居等不忠行為構成他方訴請離婚的法定理由，不盡忠實義務的一方要承擔相應的不利法律后果。

2001年修改后的《婚姻法》第四條明確規定“夫妻應當互相忠實，互相尊重；家庭成員間應當敬老愛幼，互相幫助，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關系”，第三十六、四十六條作了相關規定。《行政機關公務員處分條例》第二十九條明確規定“包養情人的給予撤職或者開除處分”，這些無疑是對一夫一妻制原則的重要補充。這些表明我國長時間以來都注重忠實義務在夫妻關系中的作用。

（四）當代國外關于夫妻忠實義務之法律規定

當代世界上很多實行一夫一妻制的國家都有關于夫妻忠實義務的明文規定，除少數國家外，一般都要求男女雙方平等。《法國民法典》第二百一十二條規定:“夫妻負相互忠誠、幫助、救援的義務”。[2]《德國民法典》第一千三百五十三條規定:“婚姻雙方相互之間有義務過共同的婚姻生活；婚姻雙方互相向對方負責。”[3]《瑞士民法典》第一百五十條第三項規定:“配偶雙方負誠實及扶持的義務。”[4]意大利、日本等國家也有類似的規定。他們把一方當事人違反夫妻間的忠實義務作為另一方訴請離婚或要求處理的理由。對于參加通奸的第三人，他方可基于侵權行為而要求賠償，其內容主要是精神損害賠償。不難看出，一些性自由度比較高的國家也規定有夫妻忠實義務，從某種角度說我國的規定和國外是大同小異的。

二、夫妻忠實義務的性質及內容

（一）夫妻忠實義務的性質

夫妻忠實義務是基于特定的身份產生的，只能發生在丈夫和妻子身上，其他任何男女之間由于不具備這一特定身份關系，也就談不上權利的享有和義務的承擔。它要求男女雙方互享權利，互負義務，是雙方相互的，不是哪一方的事情。它是一種道德的、倫理的觀念，不直接涉及物質利益。作為規范男女兩性關系的一種社會規范，這是對一夫一妻制婚姻形式的重要補充。

（二）夫妻忠實義務的內容

婚姻法學界對于夫妻忠實義務含義的認識一般有狹義和廣義兩種理解。狹義的夫妻忠實義務，也稱貞操義務，主要指夫妻不為婚姻外之性交，配偶負有性生活的排他專屬義務，也就意味著在性生活上互守貞操，保持專一；廣義的夫妻忠實義務不僅包括夫妻在性生活上的專一，不為婚外性行為，還包括夫妻不得惡意遺棄配偶他方，不得為第三人利益犧牲、損害配偶他方利益。[5]本文只作狹義解釋。

夫妻互負忠實義務，這是基于個體婚姻的本質要求。男女兩性的生理差異和固有的性本能，是婚姻關系的自然基礎。性生活是夫妻關系的重要內容之一，但人是存在于社會之中的，這種性要求通過婚姻得到合理滿足，任何人不得有不忠于配偶的兩性行為。正如馬克思所說“性愛按其本性來說，就是排他的……，那么以性愛為基礎的婚姻，按其本性來說就是個體婚姻”[6]。一夫一妻制的實質在于規范男女兩性的性關系，而夫妻間的忠實義務作為對它的必要補充，這也是道德的基本要求。我國自古以來就以文明古國、禮儀之邦相稱，有著燦爛悠久的歷史。“富貴不能淫、貧賤不能移，威武不能屈”、“糟糠之妻不可欺”等這些古訓教導我們在處理夫妻關系時要相互忠實，這是經過幾千年歷史的洗滌才逐漸演變而成的。

夫妻忠實義務要求在夫妻關系存續期間，夫應該在性關系上忠于妻，妻同樣應該在性關系上忠于夫；夫有權要求妻子忠于自己，妻同樣有權要求夫忠于自己，不與婚外異性發生或保持性關系。夫妻雙方有權利要求對方忠于自己，配偶本人也有義務忠于對方。

三、違反夫妻忠實義務的各種表現

《婚姻法》規定了夫妻忠實義務，但并不是一切婚外性行為都要受到法律的懲罰。對于強奸、賣淫等構成刑事犯罪的婚外性行為，應當由刑法調整。由《婚姻法》調整的范疇主要有以下三種行為：

（一）重婚

重婚是指有配偶的男女又與他人結婚的違法行為，它是對夫妻忠實義務的嚴重破壞。在重婚關系中，一方或雙方的合法婚姻并未基于法定理由或法定程序而終止，而又締結了新的婚姻關系或以夫妻名義與他人同居，這也就是人們通常所說的法律上的重婚或事實上的重婚。法律上的重婚是指有配偶的男女又與他人登記結婚。由于重婚是法律所禁止的，只要認真做好結婚登記審查工作，法律上的重婚就容易避免。事實重婚是指有配偶的男女與他人雖未經過結婚登記，但以夫妻名義同居生活。這種情況比較多，是重婚的主要形式。重婚主要由《婚姻法》調整，必要時可以由刑法調整。

（二）姘居

姘居是指有配偶的男女與他人公開共同居住并發生兩性關系的行為，姘居需要男女雙方共同居住，并具有一定的公開性，這是一種嚴重侵害夫妻忠實義務的行為。目前社會上找“情人”、養“小蜜”、包“二奶”等主要是姘居行為，這種行為的危害性很大，它很可能導致一個家庭的破裂，對社會風氣產生不良影響。目前，這種情況較多發生在有錢人身上，針對國家公務員的這種行為，《行政機關公務員處分條例》專門對此作了規定。姘居主要由《婚姻法》調整，有時可以由行政法調整。

（三）通奸

通奸是指有配偶的男女與他人秘密的、自愿發生兩性關系的行為，是一種違反夫妻忠實義務的行為。通奸行為強調秘密性，這和公開的姘居行為恰好相反，這也是兩者的主要區別所在。通奸行為和一夫一妻制相違背，它對婚姻家庭的穩定、社會安定團結及道德風尚存在一定程度的消極影響，理應受到道德的譴責和法律的禁止，也可以由《婚姻法》調整。

對于配偶偶爾發生的婚外性行為或者不是由于配偶的過錯而引起的，這并不構成對夫妻間忠實義務的違反，也談不上違法與否的問題，這一塊應該納入道德調整的范疇。也只有這樣才能實事求是地反映婚姻家庭關系的本來面貌。例如：某婦女不是由于自己的過錯而遭人強奸就不能說該受害人違反了夫妻忠實義務，相反我們應該同情她，理解她。

四、違反夫妻忠實義務的法律后果

（一）構成他方訴請離婚的理由

根據我國《婚姻法》第三十二條的規定“男女一方要求離婚的，可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。人民法院審理離婚案件，應當進行調解；如感情確已破裂，調解無效，應準予離婚。有下列情形之一的，調解無效，應準予離婚：（一）重婚或有配偶者與他人同居的；（二）……”

由此可見，配偶一方重婚或與他人同居，是法院判決準予離婚的法定理由，受害方可以請求離婚，同時也是讓過錯方承擔不利的法律后果。

（二）離婚時他方可以請求損害賠償

《婚姻法》第四十六條的規定：“因配偶一方重婚或與他人同居而導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償”。對違反忠實義務適用離婚賠償的要件包括：

1.配偶一方有重婚或與他人同居的行為。同居行為包括通奸與姘居兩種行為。

2.因不忠行為導致判決離婚。損害賠償只能在離婚訴訟過程中請求，而在婚姻關系存續期間不允許請求，這樣也適應大多數家庭的實際需要。

3.受害方受到損害。此處的損害不僅僅指物質損失，還包括精神損害的賠償。精神損害是指由于過錯方的不忠行為而給受害人所造成精神創傷和精神痛苦，如因受害人感到悲憤、沮喪、不安、羞辱、受人譏諷嘲笑等感到痛苦。因配偶不忠導致離婚，受害方在精神上遭受的痛苦無疑較姓名權、肖像權等其他人身權利受到侵害所受痛苦更為嚴重。這種精神損害無需受害人負舉證責任，只要過錯方有違反忠實義務的行為，法律就推定該精神損害存在，這樣才符合立法的目的。

4、請求人無過錯。此處的過錯作特定解釋，即請求人沒有違反忠實義務的規定，而不是指平常家庭瑣事中的過錯。

（三）國家公務員承擔相應的行政責任

《行政機關公務員處分條例》規定“包養情人的，給予撤職或者開除處分”，這是一條強制性規定，不容彈性執法。即只要國家機關工作人員包養情人的事實一旦查實，處理上沒有緩和的余地，要么撤職，要么開除，是最嚴厲的行政處分，此乃公務員的行政責任高壓線。

五、夫妻互盡忠實義務的價值取向

（一）夫妻互盡忠實義務，是婚姻關系倫理價值的反映，也是婚姻家庭關系的本質要求

弗洛伊德在他的理論體系中，闡述了一個有關愛欲與文明對立的基本思想。弗洛伊德較客觀地揭示了人類愛欲與文明沖突的社會本質。它說明在各種社會形態中，愛欲總是要受壓抑的，社會總是要通過各種途徑對愛欲實施控制。個體生命在人生的不同階段和時期必須體驗和承受這種壓抑，而適宜的壓抑是個體生命成長中不可缺少的催化劑。但是弗洛伊德進一步強調這種文明壓抑的性質和尺度——其根本性質是有利于個體生命的發展和完善；其基本尺度是適應于個體生命的身心承受力。文明化實施的不當壓抑會徹底摧殘個體生命，最終摧毀社會生機，導致社會進步與生命本質不可避免的分裂和毀滅。馬克思也稱婚姻是“倫理的實體”，并在論《婚姻法》草案中指出“婚姻不能聽從已婚者的任性，相反地，已婚者的任性應該服從婚姻的本質”。他批評德國的立法“不是把婚姻看作一種合乎倫理的制度”，“他們注意到的僅僅是夫妻的個人意志，或者更確切地說僅僅是夫妻的任性，卻沒有注意到婚姻的意志即這種關系的倫理實體”。

事實正如弗洛伊德和馬克思所論述的一樣，婚姻不僅是個人問題，也是社會問題，是幾千年人類文明史所選擇的必然結果。要維護社會的穩定和發展就必須維護好一夫一妻制原則，盡夫妻忠實義務，互相尊重。同時夫妻也是人類男女關系中具有特殊審美感的兩性關系，它和人的道德意識、善惡觀、人生觀、世界觀聯系在一起，也只有人才把道德帶進了兩性關系。健康的夫妻生活不僅僅是一種社會性的交際和交往，而且產生對社會的責任，有助于培養對社會的責任感和對真善美的向往。夫妻間互盡忠實義務是道德和社會責任的產物，是夫妻在兩性關系中崇高的價值反映。不盡夫妻忠實義務不僅是違背道德的普通原則，而且是對崇高夫妻感情的褻瀆。俗話說“己所不欲，勿施于人”，既然不盡夫妻間的忠實義務對配偶他方是一種痛苦，一種傷害，我們又何必明知故犯呢？更何況社會道德、倫理觀念、法律制度本身就不允許。按照馬克思主義道德觀，道德有其自身的傳統性，也有隨著人類進步和生產力的發展而變化的時代性。我們作為東方社會的一員，是在沒有沖破血緣氏族的情況下進入文明社會的，在這種傳統背景下，國人的家庭倫理觀念一直很強。

婚姻之所以在我國表現為一夫一妻制原則，把夫妻忠實義務作為對它的必要補充，有其深刻的道德、歷史淵源。兩千多年的封建統治時期就盛行一夫一妻制原則，夫妻間的忠實義務是對婦女單方面的要求。到了近現代，隨著女權運動的西風東漸，婦女的地位大幅度提高，我國也吸收了婦女與男子地位平等的原則，逐漸演變為今天的一夫一妻制。夫妻之間彼此互負忠實義務，這就要求男女平等，雙方必須遵守這一規范。前段時間，由于受西方“性解放”思潮的影響，我國有些地方男女關系比較混亂，包養情人的較多，家庭關系的穩定遭到一定程度的破壞，離婚率偏高，也造成社會秩序一定程度上的不穩定，這些都需要法律來矯正。

（二）夫妻相互忠實，是婚姻穩定、家庭和睦的主要因素

夫妻忠實義務是夫妻關系的敏感所在，夫妻關系在家庭關系中起核心作用。有些人認為當代社會人們對婚外性行為的容忍度會大一些，但是，絕大部分群眾都很反對婚外性行為。正如費孝通先生所言:“婚姻之外的兩性關系之所以受限制,還是要維持和保證對兒女的長期撫育作用,有必要防止發生破壞婚姻關系的穩定因素。”[7]如果夫妻不盡忠實義務，一旦對方知曉，很可能一石激起千層浪：面對配偶不忠的情況，只有少數人對其與異性的交往采取“睜只眼閉只眼”的態度；有的一怒之下離婚，一下子一個家庭就四分五裂；有的感到被欺騙、背叛，尊嚴受到傷害，出于種種原因又不想離婚，感情受傷，耿耿于懷，對配偶不依不撓，即使配偶改正了錯誤，也心理不平衡，長期舊事重提，互相折磨；有的情斷義絕，痛苦萬狀；更有甚者鋌而走險，自殺傷人，制造事端、殘忍報復。事情鬧到這種地步，何談婚姻穩定、家庭和睦？要想家庭和睦、夫妻關系美滿就必須從小事做起，在點點滴滴中積累，盡夫妻忠實義務是一個不容忽視的問題。

（三）夫妻相互忠實從根本上保證了親屬血統的純正，有利于子女的健康成長

1.子女的血緣來自于自己的親生父母。而撫養自己的人是否是親生父母呢？如果夫妻互盡忠實義務，孩子肯定是自己嫡生；如果夫妻之間不盡忠實義務，撫養的孩子有可能不是自己嫡生，但道德和法律對這種情況都不予認可，這樣夫妻是否互盡忠實義務就直接影響到親屬血統的純正。如果父母一方發現自己的子女不是自己嫡生，很可能會影響家庭關系，不利于子女成長。

2.夫妻互盡忠實義務，從另一個方面保證子女下一代不亂倫。如果子女不知道自己親生父親是誰，有可能發生亂倫關系，譬如本有近親血緣關系的兄弟姐妹結婚。

3.夫妻互盡忠實義務，有利于優生優育政策的實施。我國大力倡導計劃生育，實行優生優育政策。要想優生，就必須從遺傳方面著手，禁止近親結婚是從人類的原始社會就開始有的，幾經變遷，到現在演變為禁止直系血親和三代以內的旁系血親結婚，從這方面看夫妻有必要互盡忠實義務；從優育方面看，夫妻提高自身的素質，對道德法律觀念有較強的認識，也會互盡忠實義務，這樣就有利于家庭和睦，父母子女相互關心，實現優育化。我國唐朝和國外幾度流行的“性解放”之所以一閃即逝，這就是其中一個重要的原因。有人把歷史上“夫妻忠實義務”看成是對婦女的片面要求，是丈夫的特權，說這是為了維護父系血統的純正，筆者認為這種觀點不妥。丈夫與他人通奸，雖然不影響己方親屬血統的純正，但卻影響她方親屬血統的純正，這對男女雙方不平等，也不科學。時至當代，大多數國家都規定有夫妻互盡忠實義務，而且男女平等，它要求夫妻雙方的義務是相互的。

（四）夫妻互盡忠實義務，營造良好的社會氛圍，是構建和諧社會的重要因素

家庭是社會生產的最小基本單位，家庭不穩定就談不上社會的穩定和發展，而夫妻互盡忠實義務是保證家庭穩定的重要因素。夫妻互盡忠實義務，保持心情愉悅，家庭和睦，這樣就有利于社會穩定和發展，這是從家庭內部關系來說的。

我們再看夫妻忠實義務對家庭外部關系的影響。夫妻之間不盡忠實義務，由于為社會道德所不齒，親朋好友為此也感到不快，自然就避而遠之，一定程度上阻礙人際關系。同時該行為可能成為笑柄，作為他人茶余飯后的談資，影響的不斷擴大，不僅對自己的生活不利，而且在一定程度上滋長社會不良之風。這種不符合大多數人觀點的行為自然會受到大多數人的排斥，這樣生活中就會遭受來自各個方面的壓力，不利于個人生活和社會穩定。夫妻之間互盡忠實義務是對夫妻兩性關系的一種規范，有利于防止性病和其他相關疾病的發生。現在流行的艾滋病等頑疾很多都是通過血緣和性生活等方式傳播的，夫妻間互盡忠實義務，可以在一定程度上減少病源體的傳播，預防災難性疾病的發生，這樣也有利于社會的穩定和發展。

六、法律規定夫妻忠實義務的必要性及其意義

（一）法律規定夫妻忠實義務，增補了我國婚姻家庭制度的空白

新中國成立以后頒布的50年和80年《婚姻法》雖然含有這方面的精神，但沒有明確規定其內容。究其原因：

1.中國的立法傳統受家庭和家族本位影響較大，強調夫或妻對家庭，家族的責任，忽視婚姻內部關系的調整。在法律條款的設定上偏重于對婚姻整體與外部關系的調整。

2.這種立法的選擇與計劃經濟的大環境相聯系。在計劃經濟體制下，不重視人作為個體的權利與義務。

3.人們的認識問題。由于二千多年的封建統治，人們認為性及其性生活是擺不上桌面的事，后來的社會主義道德也存在這方面的問題。

由于社會的發展變化，人們的觀念也發生了改變。目前，把夫妻忠實義務寫進法律已是水到渠成的事了，故在2001年修改《婚姻法》時，增補了這一原則，為我國的婚姻家庭制度填補了這一空白；2007年《行政機關公務員處分條例》規定了公務員包養情人可給予開除處分，強調公務員夫妻忠實義務。

（二）法律規定夫妻忠實義務，為追究違法行為，建立民事賠償和行政處分制度提供了法律依據

《婚姻法》是執行較差的一部法律，違反《婚姻法》的行為較多。在社會變革時期，婚姻家庭關系多有動蕩，《婚姻法》作出關于夫妻間忠實義務的具體規定為追究違反夫妻忠實義務的行為提供了法律依據，使過錯方在經濟或分割財產時得到懲罰，使無過錯方得到救助，對違反夫妻間忠實義務的公務員給予行政處分。以前司法解釋有“夫妻共同財產分割時，應當照顧無過錯一方”，由于沒有規定夫妻忠實義務，配偶一方不忠實于婚姻視為過錯，這就沒有法律依據，僅僅是根據道德原則，按立法法規定這種無根據的推論性是不合適的。2001年修改《婚姻法》增加夫妻忠實義務解決了這一難題，這就為追究違法行為提供了合理合法的依據。同時在婚姻家庭關系中，受害方往往是弱者，保護受害方的利益往往是保護婦女兒童的利益，這和《婚姻法》的基本原則相一致，互相銜接。

（三）法律規定夫妻忠實義務使我國的《婚姻法》規與國際接軌

很多國家都有對夫妻忠實義務的規定，如前所述法國、瑞士、意大利、日本、德國等，我國香港特別行政區也有夫妻互相有貞操的義務。當然各國的具體規定又不一樣，其文字用語不同：法國、意大利用“忠實”，瑞士用“誠實”等，但其意義相當。

我國的法治建設本來就比較落后，要吸收和借鑒外國有用的立法經驗，為完善我國的法制建設添磚加瓦，正如前所述，設立夫妻忠實義務因國內經濟、文化等方面條件都已趨成熟，國外又有這方面經驗的總結，里應外合自然產生了夫妻忠實義務的法條規定。也只有這樣，我們才能與國際接軌。

七、我國關于夫妻互負忠實義務的立法缺陷及其完善

（一）規定過于強硬，與現代社會的倫理道德觀念（人道、寬容、理性文明）不相一致，可以考慮給予適當彈性

《婚姻法》第四條規定“夫妻應當互相忠實，互相尊重；家庭成員間應當敬老愛幼，互相幫助，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關系。”《行政機關公務員處分條例》第二十九條第（三）款規定“包養情人的給予撤職或者開除處分”。

1.規定過于強硬。根據現代立法上的觀念，“忠實”一詞的價值在于確認夫與妻平等，夫妻權利義務的對等和對應。這無疑是道德性的法律規范，現代文明倫理道德觀念應該體現人道、理性和寬容的精神，我們采用“應當”一詞，是與上述精神不符的；許多國家關于這一點都是非強制性規定。法國民法典規定“夫妻負相互忠實、幫助、救援的義務”，瑞士民法典規定“配偶雙方互負誠實及扶助的義務”，作為有共同性的夫妻間的忠實義務，可以參考國外的這些經驗，用非強制性規范更為恰當。對國家公務員包養情人的給予撤職或者開除處分，排除了警告、記過、記大過、降級的適用，處理比較嚴厲，而且沒有例外情況，實行一刀切制度。這些都說明該規定過于強硬。

2.該規定屬于典型的義務性規范，其立法意圖是顯而易見的，即夫妻應該互相負忠實義務，如果一方不履行該義務將會受到法律的制裁。其義務含量明顯高于權利，說明權利義務不對等。《婚姻法》第四條如果刪除“應該”二字，而法理的取向就大不相同，這就兼顧權利和義務對等，使該義務沒有絕對法律化，留給夫妻更大自己處理問題的空間，更客觀地反映夫妻關系。事實上，法律雖然是調整人們的行為規范，但僅僅是在法律主體沖破規范束薄、違反法定義務或侵犯權利時，才實際地受約束，法律僅僅是一個補償作用。如果法律在創設時就更多地給予主體以某種自行調整其與他方主體關系的權利（特別是在《婚姻法》中），使該主體意識到自己有權利也有義務進行“自力救濟”，而不過份依賴法律的補償作用，這應該是一種更為有效的立法策略。

（二）該規定過于簡陋，缺乏相應的具體化條文，亟需出臺相應的司法解釋

《婚姻法》中關于“忠實”義務的明確規定有且只有第4條，與此對應的只有第32條、46條，寥寥數字過于籠統，留給法官自由裁量的很大空間，需要出臺相應的司法解釋。

［1］[美]路易斯·亨利·摩爾根著.古代社會(新譯本)[M].楊東純，馬雍，馬巨譯.北京：中央編譯出版社，2007.158.

［2］羅結珍.法國民法典[Z].北京：法律出版社，2005.197.

［3］陳衛佐.德國民法典[Z].北京：法律出版社，2004.432.

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［6］馬克思恩格斯選集（第四卷）[M].北京：人民出版社，1979.78.

［7］費孝通.鄉土中國生育制度[M].北京：北京大學出版社,1998.125.

Abstract:Faithful obligations refers that the spouse should not have sexual life outside marriage and be responsible for marriage.Duty of loyalty between husband and wife should be greatly advocated.It's necessary and meaningful to stipulate the duty of loyalty by law.At present,there are defects in the legislation about the duty of loyalty between husband and wife,which needs to be improved.

Key words:husband and wife;duty of loyalty;legal level;defects;improve

（責任編輯：王道春）

On the Duty of Loyalty Between Husband and Wife

FU Ze

（People's Procuratorate of Chongqing,Chongqing,404000）

D913.9

A

1008-7575(2010)06-0120-05

2010－10－08

付澤（1978－ ），男，重慶忠縣人，重慶市人民檢察院第二分院干警，法律碩士，研究方向為法理學。