FIDIC合同條款在新建鐵路工程中的應用探討

楊高華

1 工程概況

六沾鐵路W4標位于云南省宣威市樂豐鄉境內,線路全長12.95 km,合同造價5.7億元,合同工期 42個月,合同開工日期2008年6月13日,實際開工日期2008年1月,合同完工日期2011年12月13日,業主要求完工日期2011年9月30日。本標段工程是路橋涵隧道俱全的綜合性工程,其中隧道3.6座,總長11.12 km;涵洞2座;大中橋7座,長 1 724 m?？刂菩怨こ倘撍淼?分設兩個斜井工作面進行施工,其中1號斜井工區為高瓦斯工區,施工難度和安全風險巨大。

2 合同的基本情況

六沾鐵路是鐵道部為引進外資,加快投融資體制改革而進行的一次大膽嘗試。具體實施由鐵道部利用外資和引進技術中心、成都鐵路局(以下稱“業主”)、國信招標有限責任公司和中國國際工程咨詢公司聯合體(作為業主的采購代理)為一方與中鐵隧道集團有限公司(以下稱“承包人”)為另一方于2008年5月16日簽訂《國鐵Ⅲ貴昆鐵路六盤水至沾益段增建第二線工程項目(土建工程)鐵路建設工程施工合同》。

由于主客觀條件的限制,2007年8月23日投標報價時因為不完全具備FIDIC合同實施條件,投標報價資料綜合工費暫按鐵建管[1998]115號文《鐵路基本建設工程設計概算編制辦法》的編制期與基期綜合工費標準的差價,外來料按鐵建函[2006]2號文公布的《鐵路工程建設2005年度材料價差系數》,以28號文為材料基價的工程項目計算。當地料以調查收集價與28號文之差,水、電、運雜費不調差。價差調整到了2005年,并不是投標前28 d(2007年8月20日)的市場價格。2007年 8月投標報價使用2005年的材料單價,明顯極不合理。但在業主的強勢地位下,承包人只好暫時接受業主單方面不合理的要求。

既然是外資合同,其執行的唯一要件就是合同。自2008年5月16日簽約之日起,合同生效。

六沾項目采用FIDIC施工合同條件(MBD)單價合同,業主經常以合同條款與鐵道部現有管理辦法抵觸為由不執行合同,致使合同環境差,合同執行難度大。

在FIDIC合同條件下,作為簽約的雙方當事人,業主與施工單位在合同關系中的法律地位是平等的,合同雙方必須嚴格遵守“公平誠信、等價交換、隨行就市、權責對等”的原則,一方不能無價強占另一方的利益或服務。

3 合同執行中存在的主要問題

3.1 重新組價

重新組價是FIDIC M DB 2006版合同專有條款,是承包人創收的重要支柱。重新組價的核心是專通合同條款中所約定的“應根據實施該工作的合理成本和合理利潤,并考慮其他相關事項后得出”。主要是按什么文號組價;人工、材料按什么價格;取什么費的問題。既然價格調整嚴格執行由云南省統計局公布的各施工期和2007年8月23日云南省當地人工、材料、機械市場價格測算,在重新組價時,承包人認為組成新綜合單價的人、材、機價格也應為投標前28 d當地市場價格,這樣才能體現“合理成本和合理利潤”的合同約定。

鐵道部利用外資和引進技術中心《關于六沾鐵路增建二線(成都局管段)外資標段有關問題的函的復函》(外資函[2010]002號)、貴建指[2010]63號關于轉發《關于六沾鐵路增建二線(成都局管段)外資標段有關問題的函的復函》的通知卻要求重新組價和新增工程執行鐵鑒函[2006]972號文件。仍要求承包人按照2005年材料單價組價。2005年的材料單價做不出2007年的工程,收入嚴重扭曲,哪來的合理成本和合理利潤,FIDIC合同雙方的權責是對等的,任何一方沒有履行自己的義務,單方面違約給另一方造成損失都要給另一方補償。鐵道部外資中心發函利用行政手段單方面違約,行政命令沒有法律合同依據,違背了“權責對等”的合同原則。外資中心答復文件,跟合同約定相悖。

3.2 工程變更

FIDIC MDB 2006版專通條款第13.1,13.2,13.3條,對變更工程的變更權、變更工程的價值、變更程序都做了明確規定：外資合同中沒有Ⅰ類,Ⅱ類變更之說。變更和調整本應嚴格遵循合同,而《國鐵Ⅲ：六沾技術規范》第0105.13條工程變更設計中卻規定：變更設計的分類及程序,按中華人民共和國鐵建[1997]125號《鐵路基本建設變更設計辦法》和工程師對有關變更設計規定的要求辦理。變更設計實際執行過程中也是執行鐵道部現有管理辦法,沒有嚴格執行合同。

3.3 施工圖量差

合同協議書中技術規范地位和解釋順序應高于施工圖紙,施工圖紙地位和解釋順序應高于標價的工程量清單,工程量清單單價應該用施工圖工程數量編制,實際情況卻是工程量清單單價由初步設計圖工程數量編制,工程量清單單價制約技術規范和施工圖,施工單位干施工圖的活卻拿初步設計的單價,施工圖量差卻要由施工單位單方面承擔,嚴重違背了“等價交換”的合同原則,應按照合同約定補償承包人施工圖量差。

3.4 高瓦斯隧道施工增加費用

招標設計階段三聯隧道就已經定性為高瓦斯隧道,高瓦斯隧道施工、揭煤需增加安全措施及費用,在投標報價清單中無高瓦斯隧道費用。高瓦斯隧道施工增加費用應按新增項目或專項變更解決。

3.5 新增項目界定

中隧集團管段新增項目主要有三聯隧道2號斜井、老房子隧道下穿既有線、涵洞旋噴樁、大管棚、土釘墻、水泥攪拌樁、錨桿框架梁、錨索框架梁、大橋承臺防護等,除三聯隧道2號斜井、老房子隧道下穿既有線,其他工程項目業主不同意按新增項目列項。投標報價時工程細目計量單位比較綜合,里面子項的含量發生了改變或者新增加了一些子項,按照FIDIC MDB 2006條款理解,既然合同清單單價中不含有該項目的工程量和單價,承包人按照技術規范、施工圖紙施工,就不應該是無償履約,業主按照合同支付承包人新增項目費用理所當然。凡是在初步設計基礎上增加的工程項目都應作為新增項目,組成新綜合單價的人、材、機價格為投標前28 d當地市場價格。

3.6 大臨工程汽車運輸便道

合同標價的工程量清單A.前言第2條規定：“工程量清單中所列的工程數量是預計數量,可作為投標人共同基礎,支付應以工程師認可的、完成的實際工程數量為依據,最終按工程量清單的單價和價格做價進行支付”;合同通用條款第12.1條規定：“……和其他認為根據合同有權得到的款額細節,為了付款,應按照本條規定對工程進行測量和估價……”。《國鐵Ⅲ：六沾技術規范》第1006.01.02計量規則：汽車運輸便道包括：1)新建干線;2)引入線;3)改擴建便道,每個細目均是按設計長度單獨計價,但是在合同清單中,把這三個細目綜合成一個細目,因此計量時可按以上三個細目工程量之和進行計量。根據以上三條：第一,汽車運輸便道工程應該按實際測量數量進行計量;第二,工程師(或工程師代表)應組織對現場便道數量進行現場測量核實;第三,汽車運輸便道早已完成,應盡早按實際完成數量計量。

3.7 工期順延

FIDIC MDB 2006版合同專通條款對竣工時間的延長做出明確的界定：異常惡劣的氣候條件、非承包商自身原因造成的工程延期、延期的工程項目在關鍵線路上,《國鐵Ⅲ：六沾技術規范》第0106節征地拆遷規定業主負責辦理正式工程土地征用申報,洽談征地、拆遷補償標準,簽訂征地、拆遷補償協議。我集團自2007年11月進場以來,遭遇2008年特大雪災、臨電供應滯后、三聯隧道圍巖變更、三聯隧道2號斜井碴場征地等非自身原因的影響。對于承包商無法預料的客觀原因,工期應合理的延長。工期不延長,為了保證質量、安全和工期,多投入費用部分業主應該給予合理補償。要么順延工期,要么增加趕工費用。

3.8 機械調遣費價差的調整

機械調遣費作為合同計價的一部分,在合同條款中又未說明不予調整價差,業主按照其他項目部管理模式不給予調整,是不合理的,違背合同。

4 結語

外資合同在實際操作過程中多次出現外資合同和鐵道部內資管理辦法抵觸的現象,使外資合同執行困難重重。建議鐵道部盡快出臺外資合同管理實施細則,以便外資合同順利執行。目前對于業主單方面違背合同,承包人并不接受,除向建設單位和有關部門積極陳述建議外,承包人在調解無效,必要時可提起仲裁和訴訟。鐵路引進外資,開放市場,走國際化建設程序是大勢所趨。FIDIC 2006版合同作為國際上通行的施工合同條款融匯了先進的項目管理理念,合同當事雙方只有嚴格按合同辦事,從共贏的角度出發,規范合同雙方的權利和義務,才能維護合同的權威,推動鐵路投融資健康發展。

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