淺析刑事電子證據(jù)制度的構(gòu)建

一、刑事電子證據(jù)概述

隨著電子技術(shù)的廣泛應(yīng)用，電子計(jì)算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)的普及，電子信息爆炸式的出現(xiàn)，在刑事案件中，電子信息式的證據(jù)也隨之而來(lái)。這類(lèi)以電子形式存在、用作證據(jù)使用的材料及其派生物，或借助電子技術(shù)、電子設(shè)備而形成的證據(jù)。被稱(chēng)為電子證據(jù)。

電子證據(jù)具有以下幾個(gè)特點(diǎn)。第一，非直觀性。電子證據(jù)因其獨(dú)特的存在形式，不能被直接讀取，必須借助一定的設(shè)備，如計(jì)算機(jī)、軟件、數(shù)碼產(chǎn)品等輸出設(shè)備。第二，脆弱性。這里說(shuō)的脆弱性，即指電子證據(jù)極易被篡改、刪除。這是因?yàn)楸蛔鳛樽C據(jù)使用的電子信息依然是用編碼形式制作、以數(shù)字信號(hào)的方式存在，這樣就是的電子信息的修改、刪除、截取、剪接變得十分容易，并且在篡改后的追查方面十分困難。第三，復(fù)合性。電子證據(jù)的存在形式、表現(xiàn)形式多種多樣。其不但能存在于計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中，還能存在于一些其他電子記錄系統(tǒng)中，如手機(jī)、數(shù)碼相機(jī)、數(shù)碼播放器等等。其表現(xiàn)形式同樣多種。包括文字、圖片、影像等。因此電子證據(jù)在形式上具有很強(qiáng)的復(fù)合性。第四，技術(shù)性。電子證據(jù)的讀取、展示、保存都需要特定的電子技術(shù)，離開(kāi)了這些技術(shù)電子證據(jù)就無(wú)法存在，也無(wú)法修復(fù)。此外，電子證據(jù)在使用時(shí)也同樣需要技術(shù)人員、設(shè)備，否則電子證據(jù)也無(wú)法被使用。第五，無(wú)原件性。傳統(tǒng)證據(jù)類(lèi)型中的證據(jù)，均具有原件性，但電子證據(jù)的無(wú)原件性決定了其很難滿(mǎn)足傳統(tǒng)紙面文書(shū)、物體的原件特征。電子證據(jù)在電子設(shè)各、互聯(lián)網(wǎng)中存在、傳遞并被以數(shù)據(jù)形式記錄，這樣就很難說(shuō)明其“原件”究竟是誰(shuí)。

二、電子證據(jù)的法律定位

目前，對(duì)于電子證據(jù)的定位之爭(zhēng)主要基于六種觀點(diǎn)，即“視聽(tīng)資料說(shuō)”、“書(shū)證說(shuō)”、“物證說(shuō)”、“鑒定結(jié)論說(shuō)”、“混合證據(jù)說(shuō)”、“獨(dú)立證據(jù)說(shuō)”。筆者較認(rèn)同最后一種學(xué)說(shuō)。主要理由有以下幾點(diǎn)。第一，電子證據(jù)明顯不同于書(shū)證。在我國(guó)書(shū)證規(guī)則要求提供原件，但是由于電子證據(jù)的特點(diǎn)，這一點(diǎn)是很難做到的。雖然在英、美等國(guó)已經(jīng)通過(guò)判例將電子證據(jù)納入到書(shū)證之中，但我們不能忽略的是書(shū)證規(guī)則。因?yàn)樵谟ⅰ⒚绹?guó)家，是以判例作為主要支撐的判例法國(guó)家，可以忽略一些規(guī)則來(lái)以判例法所具有的彈性來(lái)保障案件的公正審判。這一點(diǎn)我國(guó)并不具有，所以一味的效仿，將電子證據(jù)納入到書(shū)證中是不具有合理性的。第二，電子證據(jù)中有一部分是以圖片、錄音、影像為表現(xiàn)形式的，故而有人提出將電子證據(jù)歸為視聽(tīng)資料。但這樣就忽略了電子證據(jù)的特點(diǎn)，否定了電子證據(jù)的獨(dú)立性。相反，電子證據(jù)不宜歸到視聽(tīng)資料之列，應(yīng)該在未來(lái)的改革中，將視聽(tīng)資料納入到電子證據(jù)中來(lái)。隨著科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展、普及，在今后出現(xiàn)的視聽(tīng)資料主要會(huì)以數(shù)字信息形式出現(xiàn)，這是必然的趨勢(shì)，并且視聽(tīng)資料在特征上也與電子證據(jù)大致無(wú)二。第三，至于“物證說(shuō)”和“鑒定結(jié)論說(shuō)”則更加不具備合理性。這兩種學(xué)說(shuō)都摒棄了物證和鑒定結(jié)論的特點(diǎn)，生硬的將電子證據(jù)歸到其中，不是可采之道。

綜上，電子證據(jù)在法律上的定位應(yīng)為獨(dú)立的一種證據(jù)類(lèi)型，在今后的立法中以電子證據(jù)取代視聽(tīng)資料，與書(shū)證、物證、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄并列，作為一種獨(dú)立證據(jù)類(lèi)型，以加強(qiáng)電子證據(jù)的法律地位，促進(jìn)電子證據(jù)的科學(xué)、規(guī)范的使用。

三、電子證據(jù)在刑事訴訟法中的使用

在電子計(jì)算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)的普及之后，大量的網(wǎng)絡(luò)犯罪出現(xiàn)。網(wǎng)絡(luò)犯罪的隱蔽性、智能型、跨地域性，給偵破工作帶來(lái)了很大的困難。電子證據(jù)以其獨(dú)特型，在偵破、審理這類(lèi)案件時(shí)發(fā)揮了極大的作用，但在具體的操作過(guò)程中，我國(guó)尚未建立完備的電子證據(jù)制度，故在電子證據(jù)的使用中應(yīng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題。

第一，電子證據(jù)的采集。電子證據(jù)的采集主體必須由司法人員按照法定程序進(jìn)行，以保證電子證據(jù)的真實(shí)性。電子證據(jù)的采集程序除了常規(guī)的程序外還需要有專(zhuān)業(yè)技術(shù)知識(shí)的人員進(jìn)行操作，故而可以考慮公安機(jī)關(guān)招錄、聘請(qǐng)有專(zhuān)業(yè)技術(shù)的人員參與電子證據(jù)的采集。

第二，電子證據(jù)的固定。電子證據(jù)的可變性極高，故而在采集后的第一時(shí)間應(yīng)對(duì)其加以固定，可采取的方式多種多樣，如打印、復(fù)制、拍照等等，但同樣完成這些工作的主體都有限制，如果偵察機(jī)關(guān)不具備條件，也應(yīng)在固定的過(guò)程中進(jìn)行監(jiān)督，以保證電子證據(jù)的真實(shí)性。

第三，電子證據(jù)的保全。2007年我國(guó)用msn聊天記錄作為證據(jù)審理了一起案件，通過(guò)這件案件的審理，我們不難發(fā)現(xiàn)聊天記錄占據(jù)了電子證據(jù)的很大比例。但是聊天記錄是依托在聊天軟件中，這類(lèi)軟件的賬號(hào)密碼的持有人可以隨時(shí)刪除聊天記錄，這樣給偵查人員、電子證據(jù)采集人員帶來(lái)了很大困難。基于此，筆者認(rèn)為電子證據(jù)采集固定后由司法機(jī)關(guān)對(duì)其進(jìn)行封存，如對(duì)網(wǎng)絡(luò)聊天記錄的保全，應(yīng)通過(guò)法定程序通知相關(guān)網(wǎng)絡(luò)公司對(duì)需保全的網(wǎng)絡(luò)聊天賬戶(hù)進(jìn)行封號(hào)。

第四，電子證據(jù)的審查。我國(guó)刑事訴訟法第42條規(guī)定證據(jù)必須經(jīng)過(guò)查證屬實(shí)，才能作為定案根據(jù)。同樣，電子證據(jù)要想具有證明效力，必須經(jīng)過(guò)審查，主要可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行。首先，審查電子證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。記載屬實(shí)，并且原件具有關(guān)聯(lián)性的電子證據(jù)才能作為證據(jù)使用，否則會(huì)失去證據(jù)意義。其次，對(duì)電子證據(jù)的儲(chǔ)存設(shè)備進(jìn)行審查。電子證據(jù)通常存在于電子設(shè)備中，并借助輸出設(shè)備來(lái)展示，故而，對(duì)這些電子設(shè)備的審查也顯得十分必要。必須審查這些設(shè)備的性能、提取時(shí)是否正常運(yùn)行、有無(wú)人為破壞或者感染病毒等，要做好這項(xiàng)工作，可以邀請(qǐng)具有信息技術(shù)的專(zhuān)業(yè)人士進(jìn)行。

第五，電子證據(jù)可否單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。學(xué)界存在電子證據(jù)是直接證據(jù)還是間接證據(jù)之爭(zhēng)，關(guān)于這個(gè)問(wèn)題應(yīng)該做到具體問(wèn)題具體分析，不能一概而論。在多數(shù)情況下電子證據(jù)只能作為間接證據(jù)使用，但是有些時(shí)候電子證據(jù)具有直接證據(jù)的證明力，在這種情況下，電子證據(jù)就可以作為直接證據(jù)使用，如電子計(jì)算機(jī)記錄下的監(jiān)控影響，或者監(jiān)控過(guò)程中實(shí)時(shí)記錄下的文本信息，這些無(wú)疑可以單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。