我國國有中小企業管理層收購的監管措施

[摘 要]近年來，國有企業管理層投資參與國有中小企業改制，為推進企業股份制改革、完善公司法人治理結構、增強企業活力起到了重要作用。但同時也由于目前缺乏統一的監管，操作不規范，企業改制引入職工持股過程中出現了一些問題。因此應當加強監管部門監管，進行合理、規范、有序操作的指導，才能促進中小企業發展。

[關鍵詞]管理層收購 我國國有中小企業 監管

我國中小企業的發展起步雖然較晚，但是發展迅速。通過改革開放30多年的發展，已經取得了非常輝煌的成績，成為了國家經濟的基石和經濟社會發展中的重要力量。根據2009年11月底的數據顯示，我國中小企業占總數的99%;這些中小企業工業總產值、實現利稅和出口總額分別占全國總量的60%、40%和60%;提供的就業崗位占全國城鎮就業總數的75%。其中國有中小企業占有舉足輕重的地位。我國的國有企業產權改革經過了艱苦探索，在國有中小企業產權改革上取得了突破。管理層收購是完善國有中小企業股份制改革、促進公司激勵機制、管理模式變革和完善公司法人治理結構的有效工具，有可能成為未來幾年內我國國有中小企業產權改造的主流性重組手段。管理層收購即企業管理層通過外部融資機構幫助收購所服務的企業的股權，從而完成從單純的企業管理人員到股東的轉變，是管理層通過經濟手段變成企業所有者的一種方式。我國現階段實行管理層收購對產權制度改革、公司法人治理結構改革具有重要的現實意義，但同時也存在著諸多問題。國有中小企業的管理層收購行為隨著國務院國資委2008年9月16日《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》(以下簡稱《意見》)的出臺，將更有章可循，通過監督規范相關行為，抑制其不利的一面，使管理層收購的積極作用發揮到最大。

一、我國國有中小企業管理層收購中的違法違規行為

我國國有中小企業管理層收購在實施過程中，存在很多違法違規行為。管理層收購的環節重多，實施復雜，關系著各方當事人的切身利益，應當加大監管力度，保持極高的透明度才不會造成混亂。產權的變更、股權的轉讓是個敏感的話題，處理不當會造成明顯的不公平，引發社會矛盾。有些公司高管人員利用信息不對稱逼迫大股東轉讓股權，通過隱藏利潤或調劑的方法加大賬面虧損，再利用賬面虧損來強迫地方政府低價轉讓股權到高管人員持股的公司，如果管理層收購完成，高管人員再用調賬等方式使得隱藏的利潤合法地出現，以實現年底大量現金分紅來緩解其在融資收購中的巨大財務壓力。由于管理層收購收購過程中都有政府參與，或為資產評估人，或為收購對象股權代表人，或為交易規則的制定人等，政府既是交易規則的制定人，又是交易者，如果政府官員作為管理層收購的收購人之一，這就可能造成腐敗與國有資產流失，就會影響社會公平、造成社會混亂。

管理層收購后的結果是企業將由私人控制，這種內部人交易使得內部人控制力度只可能加強，不可能分散。所謂內部人交易就是管理者為了獲得最大利益而利用自己對企業信息的知情權，利用自己選擇中介機構的選擇權，利用對自己企業架構的控制權，做出一個對自己有利的企業定價。然后將企業在缺乏競爭機制，缺乏社會監督的情況下，把資產由國有企業轉移到自己的私人公司。在我國目前信息披露不完善，法規不健全的情況下，這種現象只可能增加，不可能減少。

二、加強對我國國有中小企業管理層收購的監管

我國進行管理層收購，使得通過侵占產權不明晰的國有資產獲取收益成為可能。一方面，國有企業產權改革的深化和經濟結構調整要求對可能的合格股東擔當者進行篩選，管理層作為潛在的合格股東也應當成為篩選對象之一。這要求給予管理層成為股東的權利和機會;但是另一方面，又存在著國有資產被大量轉移的危險，管理層收購有可能成為合理、合法轉移國有資產的工具。因而管理層收購在中國陷入了困境。如果管理層收購的公正、公平和公開性，以及其有效性完全取決于收購人的道德，這是不現實的，因此加強對我國國有中小企業管理層收購的指導和監管就顯得尤為重要。

1. 規范國有企業改制中的職工持股行為:首先應當積極推進各類企業股份制改革。放開搞活國有中小企業，制訂改制方案，鼓勵職工自愿投資入股，應當從企業的實際出發，綜合考慮機制轉換、職工安置、資金引入等因素。鼓勵輔業企業的職工持有改制企業股權，但國有企業主業企業的職工不得持有輔業企業股權。要著眼于滿足企業發展資金需求、引進先進技術和管理、完善公司法人治理結構，擇優選取投資者，提高企業競爭力，職工持股不得處于控股地位。其次應當嚴格控制職工持股企業范圍。職工入股原則上限于持有本企業股權。國有企業集團公司以及其各級子企業改制，經集團公司或國資監管機構批準，職工可投資參與本企業改制，如果確有必要的，也可以持有上一級改制企業的股權，但是不得直接或間接持有本企業所出資的參股企業、各級子企業及本集團公司所出資其他企業股權。設計、科研、高新技術企業科技人員如果因為特殊原因需要持有子企業股權的，必須經過國有資產監管機構批準，并且不得作為該子企業的國有股東代表。最后還應當規范入股資金的來源。國有企業不得為職工投資持股墊付款項或者提供借款，不得以國有資產或產權作為標的物來給職工融資提供貼現、保證、質押、抵押等;不能要求與本企業有業務往來的其他企業給職工投資提供融資或借款幫助。對于歷史上曾經使用百元產值工資含量包干結余和工效掛鉤結余以全體職工的名義投資形成的集體股權現象應當予以規范。

2. 提供比較明確的管理層收購產業指導:一方面是定價指導。目前已實施的管理層收購案例中，一般都是采用協議收購，但我國對于協議收購并沒有明確規定的價格確定方式。在一般并購中，收購價格一般采用公開競價、市盈率定價、IPO價格(新股發行價格)、風險校正貼現率和現金流量貼現法來確定收購價格等方式，這些方式可以作為管理層收購收購定價的參考:對于上市公司，以凈資產為基礎進行公開競價方式或者IPO定價方式比較可行;對于沒有上市的公司，可以使用確定評價周期，風險校正貼現率和現金流量貼現法來確定收購價格。另一方面是融資指導。目前在融資工具較少、融資規模受到限制、資本市場發育不成熟的情況下，符合嚴格條件的管理層收購主體收購企業可以嘗試重新上市，以解決股份流通的問題，也為貸款本息的歸還提供了另一個有效途徑。另外還應考慮目標公司歷年業績和分紅情況以及未來發展前景，考慮管理層收購收購自然人管理層和員工的數量等;或者準許有條件的投資銀行運用中續貸款，開發管理層收購并購基金，對于管理層收購符合條件的允許通過發行利率稍高的企業債券來融資。

3. 構建管理層收購產業優惠政策:首先，應當明確能夠管理層收購的產業范圍，如制定合理的產業結構政策和產業發展政策，明確界定需要保留和退出的領域以及如何退出。對于涉及公共服務、公共安全以及資源性和自然壟斷性行業應當保留，對于一般競爭性行業應當堅決放開。其次，應當對管理層收購提供政策上的支持，特別是稅收優惠政策等方面的支持，例如持股員工獲得的紅利在提取之前免交個人所得稅;公司以現金支付給員工的紅利可以適當減稅;持股員工股份轉讓收入轉入退休基金的，可以免交個人所得稅;公司在歸還員工持股貸款本息期間，可以免交企業所得稅等。最后，還應當鼓勵企業實行職工與管理層的共同持股，而不是單純的管理層收購。

4. 完善管理層收購監管法規:目前我國沒有專門針對管理層收購的法律、法規和規章，一般只能參照其他法規運作，但是都不是很明確，因而我國應當首先明確這些法規條款，有多少能夠適應于管理層收購的監管;其次，逐步細化和完善證券交易市場監管的法律，使之形成連貫的、具有可操作性的法律體系。尤其是應當盡快建立健全民事賠償制度，面對可能引發的民事賠償，如行政罰款、高額的民事索賠以及曠日持久的訴訟官司，使得管理層收購的管理層不得不權衡一下違法成本。

三、加強政府的監管工作

管理層收購是一種市場行為，在目前我國控制權市場尚不完善，規范管理層收購離不開政府的有效監管，尤其是在涉及到國有股權的轉移時，加強政府有關部門的監管就顯得非常必要。為使我國的管理層收購走上有序化，規范化的發展道路，政府監管部門應著重做好以下幾方面的工作:

1. 政府把關管理層收購的可行性和必要性:成熟的市場經濟中管理層收購是一種市場行為，有沒有實施管理層收購的必要，“市場”這只“看不見的手”會做出最好的解答。但在我國的轉軌經濟中，市場體制并不完善，許多時候，各市場主體的決策是建立在非經濟理性或“尋租”基礎上的。在我國國有企業管理層收購中，因為會涉及到國有股權的轉移，為了防止管理層利用內部人的有利地位，借管理層收購之名侵吞國有資產或者僅僅是為了單純的收購而收購，監管部門應加強監督，明確實施管理層收購的公司應具有巨大的潛在管理效率空間和資產潛力。只有這樣的企業實施管理層收購后，通過投資者對目標公司控制權、股權、業務以及資產結構的重組，才能使得企業的經營業績得到進一步改善，提升公司價值，創造更多的國民財富。

2. 政府加大公司的評估準確度:在管理層收購實際操作過程中，應當由出售方聘請專業的評估公司進行評估。對具體的操作評估方法出售方要由專門人員來負債，嚴格禁止企業團隊參與，做到最大限度的“準確”。

3. 政府完善相關的政策和法律:我國已經出臺的《上市公司收購管理辦法》對我國上市公司的管理層收購具有重要的指導意義，但沒有對管理層收購做出專門的規定，對管理層收購來說，還不具有相當的操作性。適當修改妨礙實施管理層收購的《公司法》、《證券法》等相關條款，并且制定專門針對管理層收購的相關法律，使企業實施管理層收購規范化和法制化，促進我國管理層收購的發展。

4. 政府在操作程序上更加透明公開:管理層收購應該在“陽光”下透明運行，防止管理層收購變為少數人攝取國家利益的手段，侵犯國有和廣大職工的合法利益，變為少數人中飽私囊的工具。對操作、評估、方案制定要實現互相制衡，同時接受有關部門的監督。

5. 政府加強對管理層收購后企業運作監管:管理層收購只是一種手段、一種方式，并不是最終目標。收購的最終目標是要對企業的后續發展有利，例如致力于業務的重組、內部的改革、降低費用和開支，以提高經營績效。因此政府應當加強對管理層收購后目標企業的運作監管，并且包括建立健全管理層收購目標公司的治理機制。

總而言之，一個建立在市場運作之上的管理層收購對減少企業的代理成本，提高企業的運作效率，最大化公司的價值是有益的。尤其是國有中小企業的管理層收購行為將隨著《意見》的出臺，將會更加有章可循，什么可以做，什么不可以做，激勵管理層和骨干員工的積極性，通過規范相關行為，抑制其不利的一面，使管理層收購的積極作用發揮到最大效應，最終促進國有中小型企業又好又快的發展。

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