淺談有限責任公司股權對外轉讓

■ 陳健棠

(邢臺市企業產權交易中心，河北邢臺 054001)

淺談有限責任公司股權對外轉讓

■ 陳健棠

(邢臺市企業產權交易中心，河北邢臺 054001)

邢臺市股權證托管中心成立于1995年11月20日，是河北省最早經當地政府批準成立的地市級股權托管機構，2000年9月市政府批準加掛了“邢臺市企業產權交易中心”牌子，履行國有資產交易職責。其主要業務有：股權的登記、托管、掛失、查詢；股權的依法過戶轉讓；股權依法回購；代理公司分紅派息、配購權證、縮股、增資擴股工作；股權質押登記服務；為公司和股東提供信息咨詢服務以及政府主管部門批準的其他業務。在上述諸多業務中，辦理有限責任公司股權對外轉讓尤其復雜，因其涉及多個法律關系和多方面的利害關系，容易產生失誤和糾紛。結合多年的股權管理實踐經驗，就上述問題談談自己的幾點看法。

1 股權及股權轉讓的概念

股權是指股東因出資而取得的、依法定或者公司章程的規定和程序，參與公司事務并在公司中享受財產利益，并具有可轉讓性的權利，是股東享有的一系列權利的綜合。股權轉讓是指公司股東依法將自己的股權讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。股東轉讓其全部股權后即喪失其股東身份，而非股東在受讓任何數額的股權后依法取得股東身份，股東身份的喪失和取得決定其是否享有公司股東相關權利。實際運作中，常用的“出資轉讓”與“股份轉讓”，兩者同“股權轉讓”沒有實質性差別，實質上都是股東與股東之間或股東與非股東之間就其對所有權的一種轉移，“股權轉讓”在概念上是最準確、最清楚的。股權轉讓行為一般通過簽訂股權轉讓合同來實現。根據《合同法》第四十四條第一款的規定，股權轉讓合同自成立時生效。但股權轉讓合同的生效并不當然等同于股權轉讓生效。股權轉讓合同的生效是指對合同當事人產生法律約束力的問題，股權轉讓的生效是指股權何時發生轉移，即受讓方何時取得股東身份的問題，所以，應當關注股權轉讓協議簽訂后的適當履行問題。

2 股權轉讓的必要性

《公司法》規定股東有權通過法定方式轉讓其全部出資或者部分出資，其必要性主要有以下幾點：

2.1 有利于保護各股東尤其是中小股東的合法權益

公司法規定，股東會議由股東按照出資比例行使表決權。大股東的出資比例大，承擔的風險大，為保護自身利益，往往實行資本多數決定的原則，股東會的決議通常反映并代表著大股東的意志和利益，公司董事會也為大股東所控制，一般按大股東的要求和意愿行事，中小股東的地位比較弱化，話語權常常被忽略。為體現公司的公平和公正，應賦予中小股東相應的選擇權力，必要時可通過讓渡其所持股權從公司中全身而退。

2.2 有利于優化和完善公司法人治理結構

有限責任公司在本質上是資合公司，同時它又具有一定的人合性，股東之間的信賴對公司有著至關重要的作用。當股東之間出現不可調和的矛盾并嚴重影響公司的生存和發展時，通過股權對外轉讓引進投資者，改善股權結構，優化股東組合，有利于促進公司現代產權制度和現代企業制度的建立和完善。

2.3 有利于提升公司管理水平和技術水平

通過股權對外轉讓引進投資者，也就意味著引進先進技術、管理模式、市場運作經驗和戰略資源，可以幫助企業更快地成長和成熟起來，增強企業盈利能力和發展后勁。

2.4 有利于發展集團化、產業化企業

通過股權轉讓引進投資者進行資源整合、產業整合、業務單元整合和配套能力整合，特別是對符合國家產業和環保政策、能夠吸納就業的科技、服務等行業，實現產業鏈條的延伸和產業的綜合配套，并形成和發展新的產業集群。

3 股權轉讓過程中涉及法律關系

股權轉讓過程中，關系到轉讓股東、受讓方、其他股東、公司等多方的利益，如何保證各方的利益，維護股權變動過程中的交易安全及合法性，應首先搞清楚股權轉讓中相關各方的法律關系。

3.1 轉讓股東和受讓方的關系

股權轉讓在本質上與一般的權利移轉相同，是轉讓股東與受讓方之間就股權這一標的發生的權利買賣關系，主要體現為雙方簽訂的股權轉讓合同。然而，由于股權的特殊性，股權轉讓在一定程度上突破了合同的相對性，會對他人的利益造成影響，因此還要受到其他法律規范的調整。

3.2 轉讓股東與其他股東之間的關系

有限責任公司兼具“資合”與“人合”的雙重特性，在公司的管理與運作過程中，股東之間的信任發揮著至關重要的作用。股權轉讓即意味著股東變更，勢必會打破原有股東之間的信任平衡，影響公司的正常運作。因此法律有必要對股東處分其權利的自由行為進行干預，主要通過“同意條款”、“優先購買條款”等限制股東對外轉讓股權，以保證有限責任公司的人合性。

3.3 受讓方與其他股東、公司之間的關系

受讓方受讓股權的目的在于成為公司股東并行使相應的權利。股權轉讓協議合法生效進入履行階段后，新舊股東的替換將產生新股東身份的確認問題，關系到受讓方與其他股東、公司就權利與身份確認所發生的法律關系。

4 對股權轉讓合同效力的限制

根據《合同法》第二十五條規定：“承諾生效時合同成立。”因此，只要雙方就股權轉讓的標的、價款等主要事項達成一致，股權轉讓合同即告成立；第四十四條規定“依法成立的合同，自成立時生效。”由于股權的特殊屬性，股權轉讓還受到其他相關法律的制約，并形成股權轉讓合同生效的要件。

4.1 對國有股權轉讓的限制

國資法規定，國有股權轉讓必須經國有資產管理部門批準，并應當在依法設立的產權交易場所公開進行。國有股權轉讓一般要經清產核資、資產評估、進場交易等程序，如轉讓國有股權影響到國有控股地位的，還要考慮職工安置、債權債務處理等，上述工作完成后方可簽訂股權轉讓合同。

4.2 中外合資、合作企業中的有限責任公司股權轉讓限制

《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》明確規定，中外合資企業和中外合作企業股東股權的轉讓必須得到全體股東的同意；其轉讓行為應報原批準成立合資企業的審批機構批準，并向合資企業的登記管理機構辦理變更登記手續；合營者若向合資企業外的第三方轉讓股權的條件不應優于向合營他方轉讓股權的條件。缺乏上述任意一個條件都會導致股權轉讓行為的無效。

4.3 公司法關于股權轉讓的限制

《公司法》第七十二條第二款：“股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意，股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東在接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓，其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。”第三款：“經股東同意轉讓的股權，在同等情況下，其他股東有優先購買權。”以上條款是對有限責任公司股權轉讓的限制，未經股東過半數同意和放棄優先購買權等程序，屬違反了法律的強制性規定，存在效力瑕疵，股權轉讓合同應處于效力待定狀態。實際操作中，許多股權轉讓合同雖然沒有履行相應的程序，但事后各方都無異議，在這種情況下通過救濟途徑去修正效力瑕疵，不宜直接否定其效力。

4.4 公司章程對股權轉讓合同效力的限制

《公司法》規定公司章程可以對股權轉讓作出特殊規定。由于《公司法》對股權轉讓的條件和程序規定得比較原則，公司章程對股權轉讓的規定進行細化是十分必要的。在公司章程規定有效的前提下，其對股權轉讓合同的效力影響與法律對股權轉讓的限制相同，違反后也應屬于效力待定。章程屬于公司自治性文件，只要不違反法律的強制性規定，可根據自身的實際對股權轉讓作出規定，關鍵是如何把握“不違反法律的強制性規定”這個邊界，如果章程違反公司法強制性規定應當認定為無效。

5 變更登記對股權轉讓的影響

股權轉讓合同生效后，僅產生轉讓方將其股權交付給受讓方的合同義務，并不會導致股權的自動變動，還需當事人的適當履行，股權轉讓才能實現。適當履行就是指需要辦理股東名冊變更登記和工商變更登記。

《公司法》第三十三條規定：“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利”，公司股東名冊的登記是設權性登記，股東名冊是股東主張權利的依據，股權變動以公司股東名冊變更為準。股東名冊雖然是公司內部文件，但屬于必備文件，股東名冊的變更是證明轉讓股東、受讓方、公司三方達成一致意思表示的標志。未經登記，是不能產生創設權利或法律關系的效力。工作實踐過程中，一些有限公司股東名冊的管理、變更并不規范，甚至很多公司并不設置股東名冊，針對這種情況應擴大對“股東名冊”的解釋，只要公司有關文件，如公司章程、會議紀要等能夠證明公司對股東的認可的，就應認定設權程序已經完成，公司接納了新股東。

《公司登記管理條例》第三十一條規定“有限責任公司變更股東的，應當自股東變動之日起三十日內申請變更登記，并應當提交新股東的法人資格證明或自然人的身份證明”。從該條規定內容看，工商變更登記僅是對股權變動事實的確認與公示，股權變動的效力不依賴于工商變更登記，未履行相應的登記，不影響權利發生、變更。《公司登記管理條例》第七十三條規定公司登記事項發生變更時，未辦理有關變更登記的，由公司登記機關責令限期登記并處予罰款。沒有按期進行變更登記的法律責任只是被責令限期辦理或被處以行政罰款等行政責任，不影響實體權利及其變動。但是，工商登記屬宣示性登記事項，一旦登記則能產生對抗第三人的效果。根據公示公信原則，第三人有理由信賴登記事項的真實性，并據此進行商事活動。公司、股東等不得以登記事項與實際情況不符為由對抗善意第三人。縱使登記股東與實際股東不同，基于工商登記的公信力，雙方交易的效力并不受影響，工商登記在此情況下具有最終的效力。

總之，股權轉讓合同生效之后，當事人應當及時通知公司變更股東名冊和辦理工商變更登記。如果公司拒絕辦理股東名冊變更登記，意味著受讓人沒有取得股東地位，受讓人可以主張合同履行不能，追究轉讓人的違約責任。如果公司拒絕或者怠于辦理工商變更登記，轉讓人和受讓人均可要求公司辦理，并追究公司侵權責任。股權轉讓完成后，股東名冊、工商登記文件的內容應是一致的，否則容易發生矛盾和糾紛。

6 股權轉讓的5種特殊形式

6.1 因股權的強制執行引起的股權轉讓

股權的強制執行是指人民法院依照民事訴訟法等法律規定，依據債權人的申請，在強制執行生效的法律文書時，以拍賣等方式轉讓有限公司股東股權的一種強制性措施。因強制執行引起的股權轉讓，除應符合一般股權轉讓的條件外，還應受到下列因素的限制：一是要有強制執行的依據。根據我國民事訴訟法的規定，執行依據為已經發生法律效力的判決、裁定、調解書、支付令及其仲裁裁決書、公證債權文書，上列執行依據應當具有給付內容，否則不應作為強制執行股權的依據。二是執行時履行通知義務。公司法規定股權轉讓應保護其他股東在同等條件下的優先購買權，只有其他股東依法放棄優先購買權的才可強制執行轉讓。三是股權強制執行的范圍應限于執行依據所確定的數額，當股權價值大于執行數額時，僅能執行相應的部分股權，而不能享有股東的權利。

6.2 股東資格的繼承引起的股權轉讓

《公司法》規定自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。但公司同時規定公司章程另有約定的除外，即公司章程可以規定自然人股東死亡后其繼承人不能繼承股東資格。這是因為有限公司具有人合性，自然人股東的繼承人與其他股東之間并不一定存在相互信賴的關系。如果其他股東不愿意自然人股東的繼承人繼承其股東資格，那么在制定公司章程或修改公司章程時，可以規定自然人股東死亡后其繼承人不能繼承股東資格，自然人股東的繼承人只能繼承該股東的出資額，但不能成為公司的股東。

6.3 股東未足額出資的股權轉讓

《公司法》規定有限公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。公司法是允許股東首次出資時可先期出資一部分，只是要求在一定的期限內足額補繳出資。股東在未足額出資情況下轉讓股權，主要存在兩個問題：一是股權轉讓存在瑕疵對受讓方的救濟；二是足額繳付出資的義務由誰承擔。如果在受讓方不知曉實際情況下，即受讓方是善意的，轉讓股東違背誠實信用原則未將實情告之，應屬欺詐。受讓方可依《合同法》第五十四條向法院或仲裁機構申請變更或撤銷。如果受讓方知情的情況下，應認定為雙方當事人自由意志的結果，當事人不再享有撤銷權。這種情況下，股東名冊上記載的股東是誰，誰就承當足額繳付出資的義務，由此給受讓方造成的損害，可通過其他法律關系主張賠償，不宜否定股權轉讓的效力。

6.4 隱名股權的轉讓

隱名股權是指實際出資人以他人的名義登記的股權。實際出資人稱為隱名股東，由隱名股東委托代為持有股權者稱為顯名股東。隱名股權涉及隱名股東與顯名股東、隱名股東和顯名股東與公司、隱名股東和顯名股東與第三人之間的法律關系等。雖然隱名股東在法律上沒有明確規定，但實際中存在隱名投資以及股權轉讓情況，隱名股東轉讓股權主要產生兩種糾紛，一是隱名股東與第三方簽訂股權轉讓合同而顯名股東未履行相關義務甚至主張權利，二是顯名股東未經隱名股東同意而向第三人轉讓股權。無論哪種情況，問題的關鍵是隱名股東的法律地位問題。第一種情況下，隱名股東和顯名股東之間的內部約定，不具有對外的效力。如果隱名股東有充分的證據證明其出資，其他股東、公司都承認其確實是實際出資人，股權轉讓協議才有可能有效。否則，隱名股東轉讓股權很難受到法律保護。第二種情況下，顯名股東對外轉讓股權，如受讓方是善意的，其與顯名股東簽訂的股權轉讓協議應該有效，隱名股東即使不同意也只能向顯名股東主張權利；若受讓方明知實際出資人的存在且其不同意轉讓股權，仍與顯名股東簽訂股權轉讓協議的，即存在主觀惡意，隱名股東可以依侵權向顯名股東和受讓方主張權利。

6.5 工會持股會會員股權的轉讓

上世紀九十年代，國有企業改制如火如荼地展開，盡管改制的形式各種各樣，但政策上允許且企業鼓勵職工積極入股。公司法規定有限責任公司由五十個以下股東出資設立，為符合成立新公司的條件，凡改制企業入股職工人數超過五十人的，多數以工會（持股會）的名義入股，職工作為持股會的會員通過工會（持股會）間接主張股東權利。工會持股會人數不等，少的有幾十人，大型國有改制企業職工持股會達到了幾百人甚至上千人，公司建立了工會持股會管理辦法和出資花名冊，但在工商部門登記的合法股東只能是工會。換句話說，工會持股會會員盡管入股但并不是法律上真正的股東。會員對外轉讓股權，實際上是工會（持股會）對外轉讓股權，股權轉讓合同應由工會和受讓方簽訂，會員按照公司內部持股會管理辦法只履行公司內部變更登記手續。

綜上所述，有限公司股權對外轉讓工作涉及多方面的利害關系，在實際操作過程中既要嚴格執行國家的法律法規，又要考慮到實際存在的問題，應謹慎處理，防止因工作失誤引起不必要的矛盾和糾紛。

（作者為邢臺市企業產權交易中心主任）