企業代辦托運中法律風險的防范

劉玉芹

(唐山三友集團有限公司,河北 唐山 063305)

企業管理

企業代辦托運中法律風險的防范

劉玉芹

(唐山三友集團有限公司,河北 唐山 063305)

代辦托運是企業在購銷過程中常用的一種交貨方式,但在實踐中,關于代辦托運過程中各方對法律風險責任的承擔,卻存在不同的看法。筆者從企業法律風險管理的角度分析代辦托運中的法律關系,提出規避與化解代辦托運法律風險的措施。

代辦托運;風險轉移;交貨地點

1 代辦托運的涵義及特殊性

1.1 涵義

代辦托運,是賣方以自己的名義簽訂運輸合同,約定買方為收貨人,并由買方負責支付運費的交貨方式。代辦托運中的運輸合同是賣方與承運人簽訂的合同,屬于為第三人(即買受人)的利益簽訂的合同,由承運人直接向第三人履行給付,第三人取得請求給付的權利。相對于托運合同而言,買方是承運合同效力所及的第三人。在國內外的商品交易過程中,這種交易方式被廣泛使用。

但是我國法律對代辦托運沒有做出明確規定,因此代辦托運過程中標的物所有權的轉移和風險的承擔存在不同的看法。一種觀點認為在賣方辦完代辦托運手續之后,標的物的所有權和風險即轉移給買方;另外一種觀點則認為,只有當貨物交到買方手中時,才發生所有權和風險的轉移;第三種觀點則認為在賣方將貨物交給第一承運人之后,所有權就發生轉移,但是貨物毀損、滅失的風險仍然由賣方負擔。筆者認為關于代辦托運的所有權和風險的轉移要根據具體的情況作出判斷,僅僅根據“代辦托運”這一概念無法作出判斷。

1.2 代辦托運的特殊性

代辦托運中涉及買方、賣方和承運人三方法律主體,涉及兩個合同。一個是賣方和買方簽訂的購銷合同;一個是賣方與承運人簽訂的以買方為收貨人的運輸合同,是一個利他(買方)的合同。按照合同相對性原則,合同只能約束締約的雙方,原則上不能對第三人產生拘束力。而代辦托運是一種為第三人帶來利益的行為,它突破了合同相對性的限制,自合同成立起,第三人可獨立享有合同規定的權利,債務人不履行合同時第三人享有獨立的請求權。

2 代辦托運存在的法律風險

在代辦托運中一種是以出賣人的名義訂立托運合同,另一種是以買受人的名義訂立托運合同。無論是以誰的名義簽訂托運合同,最后的法律后果都可以歸結于買方。但這也不能免除賣方對承運人和買方應付的義務。這種交易方式為買賣雙方提供了方便,有利于交易的迅速進行,但同時這種方式也存在著一定的法律風險。

買賣合同中貨物所有權的轉移與風險的轉移并非必然同時發生,在所有權保留的合同中,關于所有權的約定并不影響風險的轉移。按照我國《物權法》第23條的規定,動產物權的轉移以交付為要件,自交付時發生效力,另有規定的除外。因此,如果沒有特殊約定,動產交付就意味著所有權的轉移;此外,根據《合同法》142條的規定,除了當事人另有約定或者法律另有規定之外,貨物在“交付”之前,毀損、滅失的風險由出賣人承擔,交付之后由買受人承擔?？梢娊桓妒秋L險轉移的介點。我國法律規定的交付有現實交付和擬制交付兩種類型,代辦托運中的交付是賣方把貨物交給承運人,使貨物處在承運人的實際管理下,賣方完成了交貨,之后再由承運人將貨物交付給買方,在這種交付方式中,賣方和承運人都實際完成了交付,因此代辦托運屬于現實交付。但是,《合同法》及《物權法》都沒有對代辦托運過程中風險何時轉移做出明確、具體的規定。

筆者認為,代辦托運的行為與風險何時轉移二者之間沒有必然的關聯性。而風險在何時轉移應取決于標的物交付地點。如果買賣雙方在合同中約定了交付地點,那么不管以何種方式運送標的物,貨物風險都自交付地點交付標的物之后轉移;如果未約定交付地點或約定不明確的,依據《合同法》第145條的規定,賣方將標的物交付給第一承運人后,標的物的毀損、滅失風險由買方承擔。

2.1 買方在代辦托運中法律風險的負擔

結合我國現有法律的規定,在現實交付情形下,對于自提貨物,回途的風險由買受人承擔;對于送貨上門,貨物在途風險由賣方承擔;采用代辦托運、郵寄的,完成托運、郵寄手續后由買受人承擔貨物毀損、滅失的風險,但是這是針對交付地點在賣方所在地或按照法律的規定沒有約定或者約定交付地點不清的情況下而言的。對于交付地點明確約定在買方所在地的,代辦托運僅僅是運輸的一種方式,貨物風險的轉移點仍然在買方所在地,那么在途風險仍應該由賣方承擔。

2.2 賣方在代辦托運中的法律責任承擔

代辦托運合同是賣方為買方的利益訂立的運輸合同,代辦托運的特點就體現在是賣方負責尋找承運人,運費由買方負責承擔。按照合同的相對性原則分析,合同在承運人和賣方之間成立,貨物的毀損滅失,賣方可根據合同主張承運人的違約責任。同時,買方按照買賣合同的約定已經取得了貨物的所有權,如果賣方在選擇承運人的過程中存在明顯的過失,應該承擔侵權責任或者按照買賣合同的約定承擔違約責任。

對于交付地點約定在買方所在地的情形,如果雙方對所有權沒有特別約定,在運輸途中貨物所有權轉移到買方,但是此時法律風險仍未轉移。在貨物毀損、滅失的情況發生時,風險仍由賣方承擔,然后賣方根據與承運人的承運合同向承運人追償。此時會發生所有權與風險承擔分離的情形。

2.3 承運人在代辦托運中法律風險的承擔

根據《合同法》第311條的規定,除了不可抗力、貨物本身的自然性質或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的損失之外,運輸過程中貨物毀損或滅失的責任由承運人承擔。在代辦托運的過程中,無論交貨地點約定在何地,當發生法律規定的免責事由之外的原因導致的貨物毀損或滅失情形,買方或賣方作為風險承擔方都會根據合同的相對性,最終追究到承運人的責任。

3 完善代辦托運中風險管理的建議

3.1 合同中應明確劃分各自責任

對于賣方而言,作為運輸合同的一方當事人,應該對承運人的運輸能力和資質等進行嚴格的審核,在運輸合同中對貨物的包裝、收貨人的地址和聯系方式、貨物的毀損和滅失等責任的承擔做出具體約定,賣方應嚴格履行選任承運人的義務,否則應向買方承擔違約責任;對于承運人則應該在運輸過程中盡到謹慎、安全的義務,將貨物安全、及時地交付買方;對于買方則應按照買賣合同的約定按時支付運費和接受標的物。

3.2 明確“交貨地點”,合理規避貨物在途風險

在買賣合同中標的物風險轉移時間的介點在“交付”之后發生轉移。如果買賣雙方明確約定了交貨地點,那么風險均自在交付地點交付之后發生轉移;如果沒有約定或約定不明的,則要根據交付方式等來確定風險轉移,在代辦托運中賣方貨交第一承運人之后,風險隨之轉移到買方。因此,在買賣合同中企業作為買方而言,如果想避免承擔貨物在途中的風險,則應該明確約定交貨地點在買方倉庫或買方指定的其他地點;如果企業作為賣方,則應明確約定交付地點在賣方站臺或工廠。

綜上所述,代辦托運過程中的法律風險在何時轉移最終取決于標的物交付地點的選擇。因此正確選擇對己方有利的交付地點對貨物在途法律風險的防范與規避起著決定性的作用。

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1005-8370(2011)03-47-02

2011-02-16

劉玉芹(1971—),唐山三友集團有限公司經濟師,企業法律顧問。學士學位,研究方向:民法。