精神痛苦的定性與定量分析

楊連專

（河南科技大學 法學院，河南 洛陽 471023）

【法壇論衡】

精神痛苦的定性與定量分析

楊連專

（河南科技大學 法學院，河南 洛陽 471023）

侵權行為的結果是權益的損害，損害既包括物質損失，又包括精神損害。精神損害的核心是精神痛苦，精神痛苦的嚴重程度是衡量能否請求精神損害賠償以及賠償數額的重要參考。精神痛苦的根源是受害人欲望滿足的受挫或受阻，精神痛苦強度由欲望滿足狀況與受挫或受阻程度決定并與其成正比。

精神痛苦；精神損害；精神損害賠償

侵權行為不僅會給受害人造成人身損害、財產損失，還會給受害人造成精神損害，影響受害人的身心健康和生活質量。《中華人民共和國侵權責任法》（以下簡稱《侵權責任法》）第22條明確規定：“侵害他人人身權益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權人可以請求精神損害賠償。”該條一方面從立法的角度承認“被侵權人可以請求精神損害賠償”，另一方面又對尋求精神損害賠償者設定了嚴格的“準入條件”，即“造成他人嚴重精神損害”。對“模糊”的精神損害進行“準確”定量的前提是對精神損害進行定性。筆者認為，精神損害的本質是受害人生活欲望的受阻或受挫，生活欲望無法滿足或者已經滿足的欲望再度受挫的外在表現就是痛苦。①司法實踐中，法院的判決多數是以當事人的精神痛苦作為精神損害賠償的判斷依據，因而有學者干脆將精神損害賠償歸類為如下幾個層次的賠償：“（1）對肉體痛苦的賠償；（2）對精神痛苦的賠償；（3）對精神障礙的賠償；（4）對精神法益的賠償；（5）對其他非財產損害的賠償”。（參見關今華《精神損害賠償數額的確定與評算》第190頁，人民法院出版社2002年版）所以，對精神痛苦的心理學和臨床醫學表現、痛苦的產生機理、痛苦的撫慰方法、痛苦的度量標準、痛苦的強度系數等進行研究，不管是對于當事人權利的保護，還是對于法官定案的參考，都具有重大的意義。

一、從損害到痛苦的邏輯演變

本質是指事物本身內在的、深層的、必然的規定性，是此物區別于彼物的質的規定性。任何事物都有許多屬性或特征，那種體現事物內部的穩定的、深層聯系的屬性被稱為本質屬性。自1993年最高人民法院《關于審理名譽權案件若干問題的解答》中明確提出“精神損害”這一術語以來，精神損害及精神損害賠償已經成為法學研究和司法實踐中的重要概念。但是，對于精神損害的本質認識，不管是理論界還是司法界依然存在著諸多模糊不清的看法，以致于對精神損害賠償案件中的賠償數額各自為政、差異巨大。②比如，1992年7月18日，上海市中院正式受理劉嘉玲訴汕頭雅麗絲侵害肖像權、請求賠償精神損害費100萬元一案，1993年劉嘉玲和汕頭雅麗絲達成協議：雅麗絲賠禮道歉，補償劉嘉玲精神損失費10萬元；趙本山訴海南天涯公司及谷歌公司擅自使用其肖像，要求判令二公司停止侵權、賠禮道歉并賠償405萬元，2011年6月一審法院判決海南天涯在線網絡科技有限公司停止侵權，在天涯社區網站主頁上登載致歉聲明，并賠償趙本山12萬元。差異是認識不統一的外在表現，認識不統一是對精神損害本質屬性缺乏深入探討的必然結果。

（一）侵權行為的對象是人與物，客體是權益

侵權行為是研究損害賠償的邏輯起點。侵權行為是行為人侵害法律所確認和保護的他人合法權益的行為。侵權行為所侵害的對象不外乎人和物兩大類，要么是損害了人的生命、身體健康等，要么是損害了他人的財產等，其實質都是對人的侵害，也就是對法律所保護的人的權利和利益的侵害。所以侵權行為所侵害的客體一般也包括兩類：第一類是屬于法律絕對保護的權利。如《侵權責任法》第2條所列舉的18種民事權利；①生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發現權、股權、繼承權等。第二類是屬于法律相對保護的利益。這里的利益“應當是私法上的、具有絕對性的合法利益”，［1］92也就是學理上所稱的法益。“法益是法所保護的利益；所有的法益都是生活利益，是個人的或者共同社會的利益；產生這種利益的不是法秩序，而是生活；但法的保護使生活利益上升為法益。”［2］

（二）侵權行為的結果是權益的損害

侵權行為人不管是侵害了權利還是法益，都會產生或大或小的結果，這個結果就是損害。王利明教授認為：“損害是侵害權利和利益所造成的后果，而非權利與利益本身。”［1］659《牛津法律大辭典》對損害的解釋是：“損害是在法律上可控訴的情況下，一個人所遭受的損失和傷害，其形式可以是對人身的、對名譽的，對經濟利益的，對財產或其它方面造成的損害。”［3］王澤鑒先生認為，損害系指權利或權益受到侵害時所發生的不利情形，兼指所有受侵害（例如物之毀損，身體健康受損支出的醫療費）及所失利益（如因物受損而遭受之營業損失）。”［4］

在《侵權責任法》文本中，“損失”和“損害”同時出現，“損失”一詞共出現7次，針對的都是物質利益的減少，而“損害”一詞共出現90次，除了第7條②《侵權責任法》第七條：行為人損害他人民事權益，不論行為人有無過錯，法律規定應當承擔侵權責任的，依照其規定。以動詞的方式出現外，其余全部是以名詞的方式出現，指的就是一種侵權行為的結果，“既包括財產損失，也包括精神損害”。［1］304不過，不同的侵權行為，由于侵害的對象不同，損害的側重點也有所不同。

財產損害包括對人格權、物權、債權、知識產權等的侵害所導致的法律后果，是對人的經濟利益、物質生產和生活、肉體生理的維系等的損害。精神損害是指對人的心理健康、知識的認知、思維能力、情感交流、文化生活、人格的獨立自由和尊嚴等的損害。具體而言，“精神損害就是指受害人主要在人格權或其他權利受到侵害以后，而遭受的生理疼痛、精神痛苦以及其他不良情緒”。［1］694

（三）任何損害都是對物質和精神的雙重傷害

精神是與物質相對應、與意識相一致的哲學范疇，是由社會存在決定的人的意識活動及其內容和成果的總稱。在法律上使用“精神”這一概念，并不是使用哲學上精神概念的全部內容，只使用其中一部分內容，主要是指精神活動，并且總是與精神損害的法律后果即精神損害賠償聯系在一起使用，以確定其在法律上的涵義。眾所周知，我們通過感官與外界發生聯系，這樣外界的信息就源源不斷地輸送到精神世界，引起情緒變化。這種變化代表著我們對外界的某種認識，精神世界正是通過它才與物質世界建立起了一座相互溝通的橋梁。情緒是精神世界對物質世界初步認識的反應，由此兩個截然不同的世界就開通了一個相互認識的平臺。情緒聯通了兩個不同的世界，開啟了精神世界認識物質世界、物質世界影響精神世界的大門。

侵權行為直接侵害的對象要么是權利，要么是法益，但最終都是對利益的損害。因為“權利的本質就是各種各樣的利益”，如人身權代表人身利益，物權代表因物帶來的利益，生命權代表生命的利益，健康權代表健康利益，名譽權代表名譽的利益，等等。從更深的層次來分析，“利益的背后隱藏的是人的各種各樣的欲望，如，生命的欲望、健康的欲望、財產的欲望、獲得尊重的欲望等”。［5］所以，從本質上講，侵權行為傷害的是人的欲望，是對人生欲望的毀滅性傷害或對欲望滿足的遏制。人生的欲望因外在的侵害而障礙重重，無法實現，或者本已實現的欲望因侵權而毀滅，給人帶來的便是無盡的精神痛苦。佛家認為痛苦的根源是欲望，來源于無法實現的欲望。所以，侵權行為，從表象上看，侵害健康權是對人的身體器官的損害，侵害財產權是對財產利益的損害，而事實上，侵害健康權是對人維護身體器官健全欲望的傷害，侵害財產權是對人獲取財產利益欲望的傷害，侵害名譽權是對人獲得社會聲譽欲望的傷害。正像有學者所言：“人是生物人與社會人的統一，對人的權利的侵害既包括財產權損害和人體結構的外在物理結構的損傷，又包括主體社會形態和心理形態的精神性人格利益的損害。”［6］不管是侵害的財產權、知識產權、債權，還是人身權以及各種利益，都是對人生獲取物質欲望或精神欲望的傷害，都會造成人的精神痛苦，只不過對不同的侵權客體受傷害的側重點不同而已。

（四）精神損害的核心是精神痛苦

通說認為，精神損害是指因侵害公民的物質性人格權與精神性人格權等，使受害人在精神上產生恐懼、悲傷、絕望、羞辱的痛苦。“非財產之損害實際上即為生理或心理上（即精神上）痛苦之代名詞……非財產上之損害，如簡而言之，即為生理上或心理上之痛苦。”［7］“精神損害在形式上表現為精神痛苦和精神利益的喪失或減損。”［8］楊立新教授進一步分析認為，精神痛苦產生于兩個來源：一是侵害自然人人體以生理上的損害，使其精神上產生痛苦；二是侵害自然人的心理，導致人的情緒、思維、意識等精神活動發生障礙，造成精神上的痛苦。

在日本，對“財產以外的損害”一般均稱作“精神損害”。通說認為，精神損害是“因侵權行為，受害人感受到的精神上、肉體上的痛苦等”。美國心理學家Eisenberger將痛苦分為生理痛苦、心理痛苦和社會痛苦。他認為社會痛苦（social pain）是“與親密的他人或社會群體產生實際的或潛在的心理距離而產生的痛苦體驗”。事實上，心理痛苦與社會痛苦屬于相似的情感疼痛范疇，只是各自強調的重點不同，心理痛苦強調個體由于精神創傷而產生的悲傷感覺，社會痛苦強調心理距離或人際疏離而產生的痛苦體驗。［9］生理痛苦是基于肉體受損而產生的直接感受，也就是疼痛感覺，這個疼痛在臨床上有一定的劃分標準，可以直接用醫療的方法進行控制。Eisenberger的理論使我們從理論上厘清了侵權行為人侵犯生命權、健康權、身體權等首先帶來生理痛苦，進而產生心理痛苦，而侵犯名譽權、榮譽權、姓名權、隱私權以及具有人格意義的物等是首先帶來心理痛苦，進而產生社會痛苦。生理痛苦可以采用臨床醫學的方法進行控制，對于肉體痛苦的賠償可以直接采用控制肉體痛苦的醫療費用，而心理痛苦和社會痛苦就只有通過物質或精神的方法進行撫慰。

二、精神痛苦的定性分析

人類欲望的本質是人類作為一種生物體的需求在人類精神上產生的映象。美國俄亥俄大學的一項研究表明，人類所有的行為都是由15種基本的欲望和價值觀所控制的。這15種欲望分別是：（1）好奇心；（2）食物；（3）榮譽感；（4）被社會排斥的恐懼；（5）性；（6）運動；（7）秩序；（8）獨立；（9）復仇；（10）社會交往；（11）家庭；（12）對疼痛和焦慮的厭惡；（13）對服務公共和社會公正的渴望——公民權；（14）社會聲望；（15）影響別人的力量。［10］在這些欲望中，有些是人與生俱來的欲望，是人本質上的基本的欲望，本能地存在于人的意識中，如“好奇心”、“食物”、“性”、“運動”“對疼痛和焦慮的厭惡”等；有些是后天學習和培養的結果，是受各種社會環境的影響，由基本欲望衍生而來的，如“秩序”“獨立”“家庭”“社會聲望”“公民權”“影響別人的力量”等。對不同欲望的傷害，所產生的痛苦強度也是不同的。

幸福是人的生理的、心理的或精神的欲望的滿足以及由這種滿足所帶來的愉悅感受。［11］與此相反，痛苦就是欲望得不到滿足在人的精神上產生的映象。人類在追求欲望滿足過程中會遇到各種諸如自然界的阻力、人類自身的阻力以及他人的阻力等，這些阻力都是產生精神痛苦的根源。因自然的力量以及人類自身的局限性所導致的精神痛苦，自古有之，任何人都無法避免和抗拒。宗教的社會功能就在于化解這種無奈的痛苦，“在人民痛苦的時候，它撫慰人民的心靈。它使人得到慰藉，不致因痛苦而毀滅”。［12］人身權利受到他人的不法侵害，使得受害人保持身體正常健康的狀態、正常生活的狀態、社會聲望的維持狀態、人格尊嚴的維持狀態等欲望一一落空，或者已經實現的欲望又回到原點，由此所產生的痛苦即法律上的精神痛苦。

生命總是朝著最佳的方向發展，所謂最佳的方向，就是以獲得快樂為目標而進行的發展。但追求的過程通常不會是一帆風順的，常常因為內在的或外在的因素等原因，造成阻力、困難、打擊時刻伴隨，當快樂無法實現或與意愿相差太大時，就會感覺到痛苦。

三、精神痛苦的定量分析

對精神痛苦的定量分析就是對其構成要素進行量化，以期評算出精神痛苦的強度，為人民法院受理精神損害賠償或者判決精神損害賠償數額提供參考。

（一）精神痛苦定量的可能性

精神痛苦是個體由于精神創傷而產生的悲傷感覺，或者人際疏離而產生的痛苦體驗。感覺或者體驗都是一種內心感知，沒有為人們易于辨識的特征，給人一種捉摸不定的感覺，使司法工作者無所適從。事實上，精神痛苦既具有無形性，又具有客觀性。如前所述，精神痛苦一般是基于心理作用致使痛苦不安及精神狀況的異常，或者是基于一定行為致使人格尊嚴、威信的降低，這些都具有一定的客觀表現形式。受害人精神上痛苦的自身感受為哀傷、懊惱、悔恨、羞愧、憤怒、膽怯等。在外在表現方面，受害人會出現異常的精神狀況，如失眠、消沉、冷漠、易怒、狂躁、遲鈍等，嚴重的會出現精神病學上的臨床癥狀，這些都會最終通過受損害主體生存和發展的客觀變化表現出來，也可以獲取一定的數據支持。

再者，精神痛苦的本質是受害人欲望滿足的受阻或受挫，而如果將法律上的欲望界定為行為人工作或生活的現狀的話，生活工作現狀是完全可以確定和評估的，進而，侵權行為導致已經滿足的欲望受損程度也是可以確定的。這樣，無法實現的欲望——精神痛苦的強度就可以計算出來，所以，對精神痛苦進行相應的定量是可能的。

（二）精神痛苦強度的表述

人，都會有欲望。欲望是人性的組成部分，是人類與生俱來的。它是本能的一種釋放形式，構成了人類行為最內在與最基本的根據與必要條件。在欲望的推動下，人不斷占有客觀的對象，從而同自然環境和社會形成了一定的關系。通過欲望或多或少的滿足，人作為主體把握著客體與環境，和客體及環境取得同一。在這個意義上，欲望是人改造世界也改造自己的根本動力，從而也是人類進化、社會發展與歷史進步的動力。

人的欲望可分為生理欲望和心理欲望。生理欲望是指依賴人的某一生理器官而存在的欲望，例如食欲依賴舌頭而存在，性欲依賴生殖器而存在。這些器官的受損就會使人的相應欲望無法滿足，從而導致人的生理痛苦。心理欲望是指不依賴生理器官而由大腦獨立產生的欲望，例如人的虛榮欲、親情欲、成就感、尊嚴欲等。盡管該欲望的滿足需要通過眼睛和耳朵反饋外界對之的贊美或夸獎等，但這些欲望本身是由大腦直接產生的，而不像性欲那樣依賴于生殖器產生快感反饋到大腦形成欲望。行為人通過侮辱誹謗可能導致受害人的社會評價降低、人格尊嚴受損，從而使受害人的虛榮欲無法滿足，致使受害人痛苦不堪。

生理欲望的受損也會進一步影響心理欲望的滿足，如鋼琴家的手指被損傷，不僅導致鋼琴家的表現欲無法實現，也會導致鋼琴家的虛榮欲、成就感等欲望無法滿足而帶來生理痛苦、心理痛苦和社會痛苦。

但是，作為一種人的欲望，無論是生理性、心理性或社會性的，都不可能超出歷史的結構，它的功能作用是隨著歷史條件的變化而變化的。因此，欲望的有效性與必要性是有限度的。滿足不是絕對的，總有新的欲望會無休止地產生出來，所以在計算精神痛苦強度時就必須確定一固定時段的欲望值，以避免痛苦強度的無限度累加和精神損害賠償額的失控，保障侵權行為人與受害人之間的利益平衡。為了便于在司法實踐中認定欲望滿足系數，筆者認為以侵權行為發生時，受害人的生活工作現狀并參考發展趨勢來確認欲望滿足系數比較合適，原因在于人的未來充滿很多不定數，人的欲望也無窮無盡，如果過分看重未來極易導致精神損害賠償的暴漲，無限度增加侵權人的責任。

根據上述分析，精神痛苦指數可用如下公式表述：

精神痛苦指數＝現實欲望滿足系數×未來失敗程度

1.現實欲望滿足系數確定的理論依據。人生是一個追求欲望到滿足欲望、再產生新的欲望、再滿足欲望的過程，每一次欲望的滿足都會使人登上一個新的平臺，產生心理的愉悅。侵權行為發生時，受害人的欲望滿足達到了什么程度應成為計算精神痛苦指數的重要指標。馬斯洛理論把人的欲望分成生理欲望、安全欲望、情感和歸屬的欲望、尊重欲望和自我實現欲望五類，依次由較低層次到較高層次。［13］生理上的欲望是人類維持自身生存的最基本要求，包括饑、渴、衣、住、性等方面的要求。安全上的欲望是人類要求保障自身安全、擺脫事業和喪失財產威脅、避免職業病的侵襲等方面的需要。情感和歸屬的欲望，即人人都需要伙伴之間、同事之間的關系融洽或保持友誼和忠誠；人人都希望得到愛情，同時人人都有一種歸屬于一個群體的感情，希望成為群體中的一員，并相互關心和照顧。尊重的欲望是指人人都希望自己有穩定的社會地位，要求個人的能力和成就得到社會的承認。自我實現的欲望是指實現個人理想、抱負，發揮個人的能力到最大程度，完成與自己的能力相稱的一切事情的需要。

不同層次的欲望，不僅有質的區別，也有量的不同，因而滿足的條件也就具有了一定的差異，這就從理論上決定其具有的不同規定性。

2.現實欲望滿足系數的級別與系數設定。基于馬斯洛的欲望分層理論，可以將現實欲望滿足系數設定為5級，設最基本的生理欲望滿足系數為1，如果依次增加兩個百分點的話，安全欲望滿足系數為1.2，情感和歸屬的欲望滿足系數為1.4，尊重欲望滿足系數為1.6，自我實現欲望滿足系數為1.8。

3.現實欲望滿足的外在表現。司法認定受害人現實欲望滿足級別時，要根據侵權行為發生時受害人的生活現狀，參考發展趨勢進行合理評價。每一層次的現實欲望滿足狀況，都有其比較明顯的外在特征。

第一，生理欲望滿足的特征。生理欲望包括人的最基本的生理需求，如呼吸、飲水、進食、睡眠、生理平衡、分泌、性等，如果這些需要（除性以外）任何一項得不到滿足，人類個人的生理機能就無法正常運轉，人類的生命就會因此受到威脅。一般情況下，除非有重大生理缺陷，一個正常人都能夠滿足其生理欲望。

第二，安全欲望滿足的特征。人類在生理欲望獲得滿足后就開始追求安全，這里的安全包括：人身安全、健康保障、資源安全、財產所有性、道德保障、工作職位保障、家庭安全，等等。一般情況下，一個公民衣食無憂，有穩定的工作，身體健康，生活環境良好，家庭關系和諧等都屬于滿足了安全欲望。

第三，情感和歸屬欲望的特征。伙伴之間、同事之間的關系融洽或保持友誼和忠誠，希望得到愛情，歸屬于一個群體并相互關心和照顧。該欲望滿足的特征為：人際關系良好，有和睦的家庭或者穩定的戀愛關系，至少有一個團隊歸屬等。

第四，尊重欲望滿足的特征。自我尊重、充滿信心、有成就、能獨立自主、對他人尊重、被他人尊重、有穩定的社會地位、個人的能力和成就得到社會的承認、有地位、有威信、受到別人的信賴和高度評價，等等。

第五，自我實現欲望滿足的特征。指實現個人理想、抱負，發揮個人的能力到最大程度。達到自我實現境界的人，能夠接受自己也接受他人，解決問題能力增強，自覺性提高，善于獨立處事，要求不受打擾地獨處，完成與自己能力相稱的一切事情的需要。該欲望滿足的突出特點是在一定的區域內或者行業內被公認為成功人士，知名度高，受媒體關注。

4.未來失敗程度的確認。未來失敗程度是指受害人因受侵害所導致的現實欲望受阻或受挫的程度，即受害人已經實現的欲望因受挫又回到原點或者正在實現的欲望因受阻而無法實現的可能性。未來失敗程度可以由法官根據受害人的損害結果結合治療或者彌補程度進行評估，比如鋼琴家的雙手終身殘疾，那么其未來失敗程度就是100％，如經過治療能夠恢復90％，那么其失敗程度就是10％，以此類推。

5.精神痛苦指數相關的幾個問題。5級“現實欲望滿足系數”象階梯一樣從低到高，按層次逐級遞升，但這樣次序不是完全固定的，可以變化，也有種種例外情況。

一般來說，低一層次的欲望相對滿足了，就會向高一層次發展，追求滿足更高層次的欲望就成為驅使行為的動力。與此相適應，低一層次的欲望破滅了，也會引起高一層次的欲望受阻或受挫，特別是對生理欲望的傷害往往會引起其他欲望落空或受挫。因而，評算精神痛苦指數時就以高層次的“現實欲望滿足系數”為準。比如，侵權行為致受害人生殖器官損傷，不僅使生理欲望受阻，還會影響家庭關系的安全，“現實欲望滿足系數”就應該以安全欲望滿足的級別為準。

同一時期，一個人可能有幾種欲望，但每一時期總有一種欲望占支配地位，對行為起決定作用。侵權行為發生時，一般也是對具有支配作用的欲望造成傷害。任何一種欲望都不會因為更高層次欲望的發展而消失，低層次的欲望以及欲望的滿足仍然存在，只是對行為影響的程度大大減小。

6.精神痛苦指數計算示范。案例一：一國內當紅女電影明星被人嚴重毀容，從此無法再從事影視事業，心情極度痛苦，要求侵權人承擔精神損害賠償責任。

該明星當下已達人生事業之高峰，已基本滿足了自我實現的欲望，可以認為其“現實欲望滿足系數”為1.8，慘遭毀容之損害，已使該欲望完全難以維持，失敗程度為100％，因而其精神痛苦強度指數為：1.8×100％＝1.8。

案例二：一普通工人因交通事故造成一條大腿粉碎性骨折，該工人有穩定的工作，衣食無憂，人際關系、家庭關系良好。醫生評估，傷情即使愈合，也不可能恢復到正常人的狀態，正常行走以及重體力勞動都會受到影響，該受害人為此心情抑郁，要求侵權人承擔精神損害賠償。

該工人的現實欲望滿足狀態應該是“安全欲望滿足”，其系數為1.2，因傷害致使無法達到正常人狀態，失敗程度假如為30％，那么其精神痛苦強度指數為：1.2×30％＝0.36。

四、“嚴重精神損害”的確認

《侵權責任法》第22條不僅規定了請求精神損害賠償的范圍，還明確了精神損害賠償請求權行使的準入條件，為該權利的行使劃定了清晰的邊界。有學者認為，將“造成嚴重精神損害”作為精神損害賠償責任產生的絕對必要條件，極大地限制了精神損害賠償責任的適用范圍，擔心“哪怕侵害人主觀上存在肆無忌憚的故意，哪怕侵害人因侵權行為而獲取了暴利，哪怕是受害人的人格權益繼續受到類似侵害的威脅，只要受害人未表現出重度和極度的精神痛苦，受害人是得不到精神損害賠償制度的保護的”。［14］筆者認為，這種擔心是毫無必要的：第一，設定精神損害賠償請求權行使的“準入條件”是為了“保障侵權行為人和受害人之間的利益平衡，在對受害人實施法律救濟與保障人的行動自由之間，尋求和給定規制路徑，在利益沖突的格局中實現各個利益主體之間的利益平衡”，［15］以避免權利的濫用。第二，精神損害賠償是侵權責任中的責任形式之一，是在侵權人承擔物質性賠償責任之后基于給受害人造成的精神痛苦給予的精神撫慰，“侵權人的主觀狀態、獲利情況、人格權益的繼續侵害”等，都可以通過其他責任形式來完成，如賠償損失、消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等，沒有必要把所有的損害都強加到精神損害中。

（一）確認“嚴重精神損害”的規則

第一，“忽略輕微損害”規則。［16］人生在世，磕磕碰碰在所難免，因他人造成的輕微精神不適、懊惱、郁悶、沮喪等天天都能遇到，是日常生活的一部分，應當自己承受或化解，沒有必要通過法律途徑浪費司法資源。

第二，因物質損害引起的精神痛苦用物質賠償規則。獲取物質財富是人的本性，也是人的最基本生理欲望，財產因侵權受損，產權人的占有欲望受挫，不可能不產生痛苦，更何況有些財產本身還具有一定的人格象征意義。①最高人民法院《關于精神損害賠償司法解釋》曾規定“具有人格象征意義的特定紀念物品，因侵權行為而永久性滅失或者毀損”，物品所有人可以向人民法院起訴請求賠償精神損害。《侵權責任法》對此沒有再做規定。但是，這種財產占有的欲望受挫或受損，可以用另外一種等值財產替代，使其占有財產的欲望得到滿足，淡化或者解除受害者的精神痛苦，無需進行精神損害賠償。

第三，“賠禮道歉、消除影響、恢復名譽”不足以撫慰精神痛苦規則。賠禮道歉指侵權人向受害人承認錯誤，表示歉意，以求得受害人的原諒。消除影響指侵權行為人在侵權行為影響的范圍內，為受害人消除不良后果的一種補救措施。恢復名譽是指侵權行為侵害了公民或法人的名譽，而應在影響所及的范圍內將受害人的名譽恢復至未受侵害狀態的責任形式。為了方便和經濟，受害人宜考慮首先選擇賠禮道歉、恢復名譽、消除影響的請求權，如果實現這些請求權以后使受害人的精神創傷得到平復，就無行使侵權損害賠償請求權的余地；若其精神創傷仍有殘留，則再主張精神損害賠償請求權。［17］

（二）嚴重精神損害的標準

根據上述確認嚴重精神損害的基本規則，筆者認為，符合下列情形之一者，應認定為嚴重精神損害。（1）侵權行為致人死亡的，給其近親屬造成的精神傷害；（2）侵權行為致人完全喪失行為能力的，對其本人造成的精神損害。“一個有著正常健康的精神感受能力的人，因侵害行為失去了這種感受能力，使其不能再感受人間的悲歡離合、喜怒哀樂，這種感受人生趣味能力的被剝奪才是人的最大痛苦。”［18］（3）侵害人身權益，致人欲望受阻或受挫，精神痛苦指數為0.6及以上的。在實際測算中，精神痛苦指數0.6意味著最基本的生理欲望的失敗程度達到60％及以上，其他高一級別的欲望的失敗程度達到50％左右，這和司法實踐中基于實際狀況對受害人精神痛苦嚴重程度的判斷大致相當。

當然，精神痛苦畢竟是一種心理感受，不可能進行精確的計算，但通過對其構成要素的認定和量化，大致勾勒出一個統一的輪廓和參數，給法官一個參考標準，對最大限度地避免法官的隨意性具有重要意義。

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［17］崔建遠.債法總則與中國民法典的制定——兼論賠禮道歉、恢復名譽、消除影響的定位［J］.清華大學學報：哲學社會科學版，2003，（4）：67-76.

［18］楊連專.論精神損害賠償中的痛苦［J］.河南科技大學學報：社會科學版，2006，（1）：100-105.

A Qualitative and Quantitative Study of M ental Suffering

YANG Lian-zhuan

（School of Law，Henan University of Science and Technology，Luoyang 471023，China）

Acts of tort result in damaged rights and interests，including both material losses and mental impairment.The core ofmental impairment lies in mental suffering，whose order of severity is the key factor determining whether the claim of the compensation formental suffering can be permitted and how much is the sum of the compensation.The root ofmental suffering lies in the victim’s？being frustrated or impeded while satisfying his/her desires.Besides，the intensity ofmental suffering is determined by and is proportional to the extent of the desires’being satisfied and frustrated or impeded.

mental suffering；mental impairment；compensation formental impairment

D913

A

1672-3910（2012）05-0085-07

2012-06-12

楊連專（1965-），男，河南原陽人，教授，碩士，主要從事民商法研究。