淺析反不正當競爭法的問題與完善

摘要：《反不正當競爭法》頒布將近二十年了，當這部法律頒布的時候，我國正處于一個市場經濟的初級階段，許多問題并不是那么突出，所以，法律規范上存在一些問題，尤其是我國經濟市場的急速發展，一些問題日益突出，而新的不正當競爭形式也涌現出來，該法的缺陷亟待完善。

關鍵詞：不正當競爭；法律完善；規范；調控力

作者簡介：張瑋滟，女（1991.7.11-），山西省太原市人，漢族，四川大學法學院法學專業，2009級，研究民商法，經濟法。

[中圖分類號]：D912.29[文獻標識碼]：A

[文章編號]：1002-2139(2012)-10-0234-01

隨著我國市場經濟體制逐漸與國際接軌，各類不正當競爭行為已經成為市場經濟發展的“絆腳石”，而很多年前制定的法律由于當時市場經濟違法行為較單一以及立法技術的限制，反不正當競爭法已經不能夠完善的解決不正當競爭問題，亟待完善。

一、不正當競爭行為的界定

1、概念

我國《反不正當競爭法》第2條第2款規定：“本法所稱的不正當競爭，是指經營者違反本法規定，損害其他經營者的合法權益，擾亂市場經濟秩序的行為。”

2、特征【1】

（1）行為主體具有特定性。不正當競爭的主體是經營者，經營者是指從事商品經營或者營利性服務的法人、個人和其他經濟組織。

（2）行為性質具有違法性。違反了《反不正當競爭法》的規定。

（3）行為侵害的客體具有雙重性。行為侵害的是其他經營者和消費者的合法利益，并且侵害了社會經濟秩序。

二、《反不正當競爭法》存在的問題

1、【2】法律規范的過于原則性和抽象性，對于不正當競爭行為規定的過于狹窄，可操作性差。第一，該法忽略了不正當競爭行為的本質特征，在實踐中，有很大的約束力，許多在實踐中出現的擾亂市場秩序的行為不在“11種行為”之列，第二，行為主體的概括不完整。《反不正當競爭法》將行為主體設定為“經營者”，而對于市場競爭和市場秩序有影響的其他主體卻無法進行規制。第三，該法對于一些禁止性行為的規定過于抽象化，概念籠統，實踐中不易掌握。例如，對“商品的質量”以外的企業信譽、能力、交易條件等作虛假宣傳的，以及對商品有關的信息應告知而不告知等引人誤解的宣傳行為不能涵蓋。但在實踐中，一些企業信譽等無形資產的虛假宣傳等等造成的后果更加嚴重，影響更加惡劣。

2、《反不正當競爭法》中對于市場中出現的新形式的不正當行為缺乏調控力。【3】《反法》中，例如對于惡意利用專利，仿冒知名商品特有的包裝、裝潢，以專利權對抗包裝、裝潢的在先使用權；擅自使用他人的企業標志、圖形、文字代號，造成對商品來源產生誤認；以對比廣告影射、詆毀競爭對手；以及利用不正當手段搶占客戶，阻礙他人之間的交易等行為；以及強買強賣行為、交易條件、交易方式的欺詐行為等等缺乏調控力。

3、我國現行法律對不正當競爭行為的規制主要以行政手段為主，雖然我國立法有民事、行政、刑事三種救濟手段，但是，在現實實踐中，主要以行政手段為主，過分突出了行政強制的作用，以至于對受害人的保護是有限的、間接的。

4、對于不正當競爭行為證據的收集比較困難。涉及反不正當競爭的民事訴訟不同于普通民事訴訟，雙方當事人的對抗程度遠超過一般的經濟糾紛，而侵權的證據一般又掌握在侵權人手中，而“誰主張，誰舉證”的舉證原則對于受害人想要證明侵權人實施了侵權行為以及自己受到侵害的事實是非常不利的。

三、完善

1、對“不正當競爭行為”進行廣義規定。隨著經濟形式的多元化發展和市場經濟的快速增長，不正當競爭行為的形式也在進行著多樣的變化，很多的不正當競爭行為已超過了《反不正當競爭法》所規定的11種行為之列。許多國家在關于“不正當競爭”的立法中，并沒有將其行為的形式封閉起來，而是通過一些原則性的、一般性條款，例如誠實信用原則將未被列舉的、有可能發生的其他不正當競爭行為也納入了法律調整范圍。因此，應對我國《反不正當競爭法》中對不正當競爭行為的定義進行調整，采取廣義理解的方式，主體不再限定于“經營者”只要可以進行不正當競爭行為，并且進行了不正當競爭的，都應當在法律規制的范圍之內。【4】除此之外，應在列舉了種種不正當競爭行為之后，加上一個籠統的表述，“經營者在市場經營中采取的具有競爭性、不正當性，且擾亂社會主義市場經濟秩序的其他行為”，來彌補列舉方法的不足。

2、在民事和刑事規制方面完善對不正當競爭行為的調整。我國立法過分的強調了行政責任，而行政責任對不正當競爭行為的規制是有限的，這種立法的限制嚴重影響了誠實經營者和消費者在面對不正當競爭行為時維護自己合法權益的積極性。因此應當完善民事、刑事關于不正當競爭行為的規制途徑。例如，在賦予受害者以訴權的同時，也應當賦予一些特殊團體或組織，例如消費者協會等以訴權，調動社會整體力量監督和制止不正當競爭，來彌補行政執法的不足；在不正當競爭法中直接規定刑事責任的條款，在特定條件下，只要有不正當競爭行為，情節嚴重的，就可以追究行為人的刑事責任，發揮刑事法律的震懾作用，維護公平競爭的社會秩序。

3、靈活運用“誰主張，誰舉證”原則。最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第7條規定：“在法律沒有具體規定，依照規定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時，人民法院可以根據公平原則和誠實信用原則，綜合當事人的舉證能力等因素確定舉證責任的承擔。”上述賦予了法官自由裁量權，當事人一方因過錯而將唯一證遺失、損毀的，法官應將舉證責任判令有過錯的一方承擔。

四、結語

我國《反不正當競爭法》已經頒布19個年頭了，對這部法律的完善是一個任重而道遠的路程，隨著市場經濟的發展，為了符合經濟發展趨勢，全面的規范市場競爭機制，《反不正當競爭法》的修改也是一個大趨勢，以上一些不成熟的看法希望可以對《反不正當競爭法》的進步盡一些力。

注釋：

【1】李平.經濟法教程.2009年版.四川大學出版社.第64頁、第65頁.

【2】肖純新 王哲.《反不正當競爭法》存在的問題及對策.工商行政管理.2003.21期

【3】肖純新 王哲.《反不正當競爭法》存在的問題及對策.工商行政管理.2003.21期

【4】何澤華. 反不正當競爭法律制度的分析與完善. 法學論叢 .總第453期