理順公司架構什么是「對的模樣」?

臺企想上市，理想的公司架構是：股權架構最上層不要太復雜，主體是境內公司，境外持股者或控股股東、實際控制人所控制的企業不要做與上市主體相似的業務，避免同業競爭和關聯交易（盡量少，如確有必要，定價上要公允一些）。概括的講，就是把相關聯的資產和業務放到一個上市主體里。

「

相對于內資企業來講，作為外商投資企業的臺企，歷史沿革比較干凈，基本運營比較規范，成長性也沒什么問題，對目前已經上市的19家臺商（見表1）的表現，大陸監管層比較滿意，印象分不錯！」瑛明律師事務所合伙人陳志軍接受本刊專訪時開門見山，「然而，由于歷史淵源上兩岸投資政策由限制到逐步開放，很多臺商被迫迂回投資，股權結構比較復雜，獨立性上有一些欠缺，也就是同業競爭和關聯交易比較普遍，這已經成為臺商上市需要重點調整的部分?！?/p>

「市場分割模式」

被喊卡

近年來，瑛明律師事務所曾為多家臺資企業提供法律服務，比如福州嘉溢電子、華映視訊（吳江）收購廈華；「科弘系」破產重組；滬電股份（002463）A股發行上市等；尤其是陳志軍親自擔任法律顧問的環旭電子（601231）2012年2月20日A股成功上市，讓他對臺企上市有了更為深刻的觀察。

如何正確看待獨立性？「臺灣有公司，大陸就不能上市」，這是臺商對在大陸上市的眾多不正確觀念之一，「這句話放在2008年之前，翻譯成通俗的語言，就是由于大股東除了大陸設有公司外，如果在臺灣還有相同產業，生產或經營相同產品的營運實體（法人主體），由于同業競爭關系，證監會不傾向同意在大陸上市?！乖伟l行審核委員會（簡稱發審委）第7、8兩屆專職委員、現任深圳證券交易所上市委員會委員的瑛明律師事務所首席合伙人陳瑛明說，2006年晉億實業（601002）就曾面臨這一問題，因大股東除了在大陸投資外，在臺灣也投資了相同行業的營運主體，被判定同業競爭而大大增加了上市難度。晉億實業是他審核的案子之一。當時采取了3種處理方式，第一是對馬來西亞、臺灣、大陸三地做了區域劃分，第二是產品的細分，第三是大股東和實際控制人承諾——保證未來不會相互競爭。后來這種市場分割協議的模式獲證監會認可，晉億最終順利在大陸上市。

但是2007年之后，證監會不再接受臺商以市場分割協議方式解決同業競爭問題。「滬電就因為解決的不徹底，2007年第一次過會就被卡住了。」因為2007年之前，臺灣官方不允許陸資赴臺灣投資，但2008年起不管是臺灣還是大陸官方，對大陸法人投資臺灣設立子公司、分公司、辦事處或是倂購臺灣公司股權都有明文支持，也就是說對那些在大陸和臺灣都有投資設廠的臺商來說，現在要申請在大陸上市，證監會的態度很簡單，要不就是把臺灣廠關了，要不就是以大陸公司收購臺灣公司，形成申請大陸上市的主體是母公司，臺灣公司為子公司的架構（見「相關鏈接」），不能再玩2007年前市場劃分的那套把戲。

新模式凸顯獨立性

陳瑛明指出，臺企上市理想的公司架構是：股權架構最上層不要太復雜，主體是境內的公司，境外的持股者或控股股東、實際控制人所控制的企業不要做與上市主體相似的業務，避免同業競爭和關聯交易（盡量少，如確有必要，定價上要公允一些），盡量與關聯方切割的干凈一些。概括的講，就是把相同的、相似的、相關聯的資產和業務放到一個上市主體里面。

「環旭電子的成功創造了一種模式，外商投資企業境內的部分投資很小，境外的部分業務量很大，但是境外的部分PE（Price to Earning Ratio，市盈率）的倍數不高，我就用境內的作為主體，上演蛇吞象，10%的業務量收你90%的業務量，都是在一個集團下面，收完后境外的部分變成境內公司的子公司，我再用境內的主體去上市。盡管要花些錢和時間，但這樣一個模式是可行的、具備操作性的?！龟愔拒娬f。

這樣看來，現在縱使大股東在兩岸都設有相同性質的企業，只要能將臺灣公司控入大陸公司之下，形成大陸為母公司、臺灣為子公司的架構，一樣具備在大陸申請上市的條件。同時，這個模式也能被引用到研發、業務等單位設于臺灣、工廠設于大陸的情況，這種情況下大陸申請上市的主體常被質疑獨立性不夠。其實只要大陸臺商利用到臺灣設立分公司或辦事處，把在臺灣的人員或費用掛進臺灣分公司或辦事處中，利用合倂報表倂回大陸總公司報表內，也能順利解決大陸上市主體的獨立性問題。

縱然是在大陸創業的無根臺商，都難免會和臺灣有往來，不管從資金、業務、研發、人才等各方面，從臺灣獲取資源往往比在大陸要更熟悉也更方便，成本也更低。透過2008年后兩岸對大陸投資臺灣的解禁，將臺灣法人主體或各種功能納入大陸申請上市主體的架構下，是完美規劃臺商上市獨立性的有效方法。

相關鏈接：以大陸主體收購臺灣公司重要實務

●大陸官方程序

依最新大陸法人赴臺投資規定，需經發改委和國臺辦兩道程序，未經這兩個官方部門的赴臺投資，在上市審查過程中很容易被要求補正后才進行審查。即使有臺商最終選擇先從大陸法人對外投資設立香港子公司，再以香港子公司名義進臺灣投資，從大陸官方角度來看，只要是進到臺灣投資，不管中間透過多少層海外架構，都一樣須經相同的赴臺灣投資的程序。

●兩岸稅務規定

外資進到臺灣設立子公司利潤匯出，依臺灣規定，得再課征20%的利潤匯出所得稅；如果外資進臺灣設立的是分公司，就不需再繳納利潤匯出所得稅。另一方面，大陸稅法規定，在境外分公司或辦事處所產生的費用不得在稅前列支，也就是財簽上雖被承認，但稅簽上幷不認，在大陸端無法達到抵稅效果。