我國民營企業并購國有企業法律問題研究

摘要 隨著國有企業并購活動的如火如荼，作為我國市場經濟重要主體的民營企業，也加入了國企并購重組的浪潮。這在一定程度上促進了民營企業的發展，同時也加快了經濟體制改革的步伐。但是，在我國現有的法律環境下，民營企業在并購國有企業的過程中暴露出一系列的法律問題，遇到不少法律障礙，產生了許多法律問題。因此，為民營企業并購活動提供完善健全的法律保障是十分必要的。

關鍵詞 民營企業 收購 法律保障

一、民營企業并購理論概述

理論界對于民營企業的界定目前存在兩種說法：根據所有制性質來界定：民營企業即非公有制企業；根據經營主體來界定：民營企業是相對于國有企業而言，即國家經營或國家所委托機構經營的企業之外的所有企業。那么，相對于第一種觀點而言，第二種觀點的界定方式更側重于經營方式，體現了民營企業的基本特征，適用性更強。但是不可否認，這兩種觀點都存在一定的片面性。因為如果從法律的范疇來定義民營企業，那么合伙、法人或者公司既是它的法律形態，且產權是其根本問題。將民營企業經濟理論的研究引入法律領域，民營企業的基本含義可以從以下三點進行概括：1、以一定的產權歸屬關系為基礎；2、以民眾經營制度為特征，；3、貫徹民眾經營行為。這種既定將產權主體與經營主體分開，更具科學性和全面性，既包括了產權主體與經營權主體相一致的民營企業，又包括了二者不一致的民營企業，例如：實行民營且公有經濟不控股的外資和內資企業；實行民營但公有經濟控股的內外資企業；以及實行民營且內外資中公有制的企業等。

企業并購是指一家企業以現金、債券、股票、或者其他有價證券的形式，通過直接出資、收購債權、控股等多種手段，購買其他企業的資產或者股票，以獲得其他企業資產的實際控制權，并且使其失去法人地位或者對其擁有控制權的行為。20世紀90年代初，民營企業對國有企業的并購及改制逐步發展，民營企業并購國有企業，可以使其生產效益和社會的整體效益得到顯著提高。通過國家政策及法律的扶持，是民營企業獲得有利的競爭地位；以并購的方式達到降低企業經營成本和風險的目的，進而實現規模效益；三是通過并購，使企業的法人治理結構進一步完善。這些因素都促進了民營企業的健康可持續發展。

二、民營企業并購中存在的主要問題

（一）由于法律地位不高導致民營企業自身能力局限

首先，民營企業的法律內涵還不夠完善。目前，對于民營企業的界定，無論是學術界還是相關的政策法律文件，都沒有一個統一的定義，這必然導致民營企業的法律生存空間非常有限。其次，對于民營企業來時，存在著嚴重的政策性歧視。在確定民營企業的市場主體地位以及賦予其國民待遇時，政府往往將民營企業與國有企業進行區別對待。使得民營企業在并購國企的過程中，權益保護處于弱勢地位。第三，民營企業存在較大的市場準入障礙。近年來，雖然國家政策對民營企業的市場準入給予了一定的支持，但是在一些領域依然存在著巨大的準入障礙，例如新型服務領域和自然領域。在保險、對外貿易、金融、衛生和教育等行業也實行著嚴格的準入限制。而在這些方面，現行的法律法規也欠缺明確的認定與規定。

（二）信息公平失衡帶來的法律風險問題

民營企業在并購國有企業的活動中，往往處于弱勢地位，主要表現在信息獲取和分析的能力上：（1）沒有嚴格的法律規范保障信息的真實和完整，導致產權交易的信息失衡。而由此引發的問題不僅是國有資產的流失，更大大增加了民營企業并購的風險。（2）由于信息的公開度不高，導致并購中的相關利益主體信息缺乏，在并購實踐中，出現市值評估虛高、虛低并存的現象。最終，無可避免地對并購雙方造成利益損害，進而使補償標準等權益無法得到有效的保障。（3）由于信息不對稱帶來的法律風險。在上市公司的并購活動中，相關法律法規的不完善、既有法規之間的沖突，導致民營企業并購行為易游離于法律法規之外，從而是民營企業的并購效果受到直接的影響。

（三）政府對企業并購的管理欠缺規范

由于政府通常以國有資產管理人的身份參與并購活動，必然會造成一些非市場化的行為。而政府針對并購中可能產生的壟斷現象、對國有資產“增值保值”的要求、以及對國有企業的支持等問題，缺乏明確有效的政策與規章制度。除此之外，還存在政策多變和穩定性欠缺的問題。對于現有政策的適用性和現有法規的法律效力，缺乏相應的解釋。并且在并購的過程中由于權益過大，審批項目繁多，導致民營企業參與某些歸置性較強的行業和產業中時，會面臨政策多變的風險。并購過程中以政策代替法律的方式，必然會影響法律的確定性，會影響民營企業的可持續發展。

（四）企業并購相關的法律保障制度不健全

縱觀我國企業并購的發展歷程僅二十余年，相比西方發達國家明顯存在著極大的差距。國外已經發展了近百年，因此相關的法律體系已經比較完善。目前，我國尚沒有一套健全的企業并購立法體系，對于民營企業并購的相關立法只是散見于《公司法》、《證券法》等等一些零散的法律法規中。雖然我國憲法中明確規定保護民營企業產權的地位，但在具體制度上仍然存在不完善的地方。具體來說有以下幾個方面：（1）并購行為的立法建設相對滯后；（2）并購法律關系的約定尚不明確；（3）并購的保障性法制建設尚不健全。就民營企業并購國有企業而言，目前社會上普遍關注的職工安置問題的解決也迫在眉睫。因為并購后所帶來的職工失業、社會保障等一系列現實的問題，與民營企業并購的成功與否有著緊密的聯系。然而，目前社會保障體系的不健全，也導致了民營企業對目標企業的職工安置、債務等問題望而卻步。

三、保障民營企業并購的建議

針對現階段我國民營企業并購中主要存在的法律問題，并借鑒外國企業并購的歷史經驗，對于保障我國民營企業的并購提出以下幾點建議：

（一）提高民營企業的法律市場地位

自由公平競爭是市場經濟的內在要求，提高民營企業的法律市場地位要以“公平”為基本原則，不僅要樹立公平的法制理念，還要積極構建公平的法制環境。在并購過程中，給予民營企業與國企業同等的待遇，為民營企業并購國有企業清除市場準入障礙。這就需要有效外部監督機制，為企業提供表達訴求的有效渠道，針對不合理的市場準入制度以及政府不當的干預進行合理的訴訟，達到維護民營企業合法權益的目的。除此以外，還要加強對民營企業進行法律保護的力度。對于民營企業的產權給予充分的肯定和保護，在民營企業并購過程中所涉及到的合同等也要提供必要的法律保障。同時，對于公權力過度干預的現象，也要加以規范化。只有切實保障民營企業在并購中的合法權益，才能保證民營企業的可持續發展。

（二）完善信息公開制度

在并購實踐中，民營企業的知情權缺乏法律保障，相對獲取信息的能力也是很弱的。因此，信息公開制度的完善是十分必要的。同時，監管并購信息披露的力度也需要加強。要明確披露不實信息的法律要件及其相關的民事責任。明確政府和國有企業有提供充分、準確并購信息的義務。完善相應并購政策、規章制度和其他規范性文件。

并且以上均要通過相應的方式向社會公開，便于民營企業的查閱和獲取。只有保障了民營企業獲取并購信息的能力和權利，才能保護企業自身的合法權益，從而進一步對政府信息的公開制度進行有效的監督和制約。

（三）規范民營企業并購中的政府法制行為

在民營企業并購中，政府應該幫助企業降低并購風險，保障并購活動的順利完成。這就需要政府首先對于自身在并購活動中的法律定位有一個正確的認識，要樹立公平和服務的理念，制定政策并保障實施。其次，政府要積極推動職能的轉變。在企業并購中，政府應扮演“審查者”與“控制者”的角色，秉著“依法執政”的理念規范自己的行為，嚴格遵守法律法規和遵循經濟市場的客觀規律。并且在推動民營企業并購的同時，從宏觀上合理制定法規，從微觀上進行相應的規劃引導、協調幫助、以及有效的監督，從根本上誘發企業向市場自主擴張的欲望，以推動民營企業并購國有企業的市場化進程。只有堅持正確的政策導向，并且堅持在法治的環境下，把政府推動企業并購的行政手段與企業主動并購的市場手段相結合，使政府行為對企業并購的影響逐步淡化，才能真正確保民營企業并購國有企業的有序進行。

（四）健全并完善企業并購的法律體系

現在是我國建立社會主義市場經濟體制的初期階段，也是國有企業改組和改革的關鍵時期。針對我國企業并購的相關立法建設不完善、以及法制實施存在缺陷的現狀，我們國家迫切需要借鑒經濟發達國家企業并購的成熟經驗，加強民營企業并購的法制建設。首先，有必要制定一部專門的《企業并購法》。它既是實體法，也可以是程序法。只有形成一套完善的企業并購法律體系，才能使民營企業的并購行為真正實現有法可依。其次，要制定和完善與企業并購行為相關的法律制度。要構建企業并購的公平法律秩序，必須以《反壟斷法》為核心，此法有效限制企業并購行為，保障資源優化配置。同時，還要加強完善企業并購的信息披露制度，建立健全企業并購的監管機制，對妨礙公平競爭的違法行為進行及時的規避與懲罰。第三，政府應該積極完善企業并購的配套服務環境，例如：大力推進社會養老保險制度，建立健全產權交易市場，制定相應政策以便妥善解決并購行為中產生的職工安置問題。大量企業并購的實踐表明，民營企業的并購涉及到多方主體利益和多個部門法律法規，因此，只有在規范的法治條件下，依靠完善的企業并購法律體系，以及法律的嚴格貫徹與實施，才能確保民營企業并購國有企業取得成功，是民營企業的合法權益得到保障，進而保證民營企業的可持續發展。

（作者單位：云南民族大學法學院）

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