淺析未生效合同的歸責

未生效合同的歸責原則

有關合同責任的歸責原則類型，理論界有幾種學說：

第一，嚴格責任原則。也稱無過錯責任原則。是與過錯責任相對立的一種歸責原則，在我國的法律規(guī)定下，是指在違約的情況下，只要不屬于法定或約定免責情形，違約這一客觀事實本身即決定違約者應承擔違約責任，而不必考慮違約者有沒有主觀上的過錯。

第二，過錯責任原則。這是大陸法系比較傳統(tǒng)的責任追究原則，主張過錯是當事人承擔責任的基礎及構成要件。如果當事人對自身行為造成的損失不存在過錯的話，就不應承擔責任。在我國，在《合同法》頒布前遵循的是傳統(tǒng)的過錯責任原則，在《合同法》頒布后普遍被認為采取了英美法系的嚴格責任原則。

第三，過錯推定責任原則。該說認為就我國現(xiàn)行合同法而言，合同責任之確定應堅持以過錯推定為一般的歸責原則。過錯在我國合同責任的支柱性意義，免責事由的嚴格性規(guī)定，使得我國合同法仍有堅持以過錯推定責任為主要歸責原則的必要性。

第四，二元論。此學說主張采取過錯責任原則與嚴格責任原則并存的二元化歸責體系，使得過錯責任原則和無過錯責任原則并存，各自調整不同的合同責任形式。從而彌補單一原則的不足，也有利于對合同當事人的利益全面平等的保護，最終實現(xiàn)合同責任的根本目的。

筆者認為我國目前的合同責任歸責原則應采過錯責任原則和無過錯責任原則并存的二元論。在此體系中，合同責任由于包括合同生效前的締約過失責任和合同無效責任、合同履行過程中的實際違約責任、預期違約責任和加害給付責任，及合同履行完畢后的后契約責任，分別實行的是過錯原則、無過錯原則或公平原則；而締約過失責任、效力過失責任均采取的是過錯原則。對于未生效合同的規(guī)則問題可依過錯責任原則處理。

未生效合同責任歸屬的具體內容

·需批準、登記的合同的責任歸屬

須批準、登記的合同，能否生效取決于批準、登記行為是否完成。但是，批準、登記等行為一般需要合同當事人雙方共同進行，若一方當事人不履行相應協(xié)助義務，則批準、登記行為無法完成，合同將因為缺少必要的生效要件而無法生效，對權利人一方造成不利影響，造成信賴既期待利益的損失。在此情況下可以根據(jù)過錯責任原則，由過錯一方承擔相應的責任。具體的責任形式如何承擔。

·附條件的合同的責任歸屬

對于附生效條件的合同，當事人惡意阻礙條件成就的，為保護權利人的期待權及彌補因此造成的損失，惡意相對人應承擔相應的責任。如我國《合同法》第四十五條第二款規(guī)定：“當事人為自己的利益不正當?shù)淖柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)拇俪蓷l件成就的，視為條件不成就。”通過這一規(guī)定，以規(guī)定與惡意相對人意愿相反的法律效果來間接保護權利人的期待權。這種方式的規(guī)定存在著一定的缺陷。因為在有些情況下如果單純地適用這一規(guī)定，也會違背權利人的意志，甚至造成不合理的后果。

·附期限合同的責任歸屬

附生效期限的合同的責任歸屬分為以下兩種情況：一種情況是由于客觀的外在條件變化，不能實現(xiàn)生效期限，從而合同不能生效；另一種情況是非因客觀而由人為的阻撓拖延生效期限的類型。與附停止條件的合同不同，在于條件系針對客觀上不確定的事實，期限則為確定發(fā)生的事實，始期是必然到來的，無阻止或促成期限到來之說。故有關附始期合同相對人的保護與附停止條件合同的相對人的保護并不完全一樣。

·效力未定的合同的責任歸屬

已經成立的效力未定合同，同樣存在著能否生效的問題。限制民事行為能力人訂立的合同生效的條件是法定代理人的追認；被代理人的追認是無權代理的合同發(fā)生效力的前提。但是，應當確認的是，在效力得到追認前，效力未定合同處于的效力不確定狀態(tài)，對于相對人的權利保護極為不利，所以存在法律保護的必要性。對此，我國的《合同法》賦予了相對人催告權，也就是，催告法定代理人或者被代理人在一定期限內（一個月）予以追認，在此期限內，法定代理人或者被代理人未作表示的，法律上視為拒絕追認。具體的講，對于限制民事行為能力人訂立的合同，拒絕追認的法律效果就意味著合同無效；無權代理的合同效力與此不同，被代理人拒絕追認的，合同僅對被代理人不發(fā)生法律效力，對于無權代理人與相對人而言，合同仍然是有效的，由行為人承擔相關的合同責任。除了催告權外，法律還賦予善意相對人撤回權。

筆者認為，撤回權的行使不應當發(fā)生撤回意思表示而合同不成立的效力，法律賦予善意相對人撤回權的效力應該是撤回其拘束力，使合同無效。因為，對法律行為的撤銷不是把法律行為作為曾經實施過的行為來消除，而是通過撤銷行為把它已經出現(xiàn)過的法律后果進行取消。但對于，法律并未積極的保護無權處分合同中的相對人的權利，使其在合同中處于十分不利的地位。同樣是效力未定合同中的一方相對人，法律地位卻大相徑庭，為何？之所以如此，大概是因為通過善意取得制度，善意相對人可以通過此種制度保護自己的權利。筆者認為，善意取得作為我國物權法上的明確規(guī)定的保護制度，在合同法中，有賦予無權處分合同相對人債權法上的保護方法即催告權和撤回權的必要性；再者，以公平原則相衡量，也有賦予無權處分合同向對方這種權利的必要性。

總之，對相對人的保護分為積極保護與消極保護兩種：積極保護是依據(jù)法律的具體規(guī)定，賦予相對人實體法上相關的權利。消極保護是通過法律責任的方式，責令對因過失而造成相對人損失的一方，予以損害賠償，故消極保護此種方式對所有的未生效合同都有適用的可能。

（作者單位：四川省阿壩藏族羌族自治州馬爾康縣法院）