我國的公司解散清算制度

魏彥珩

[摘 要] 我國公司終止和清算法律制度已經基本完善。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為公司終止時的清算義務人。清算義務人不履行清算義務給公司債權人造成損失的應當承擔賠償責任，清算義務人造成公司賬冊等滅失無法清算的，對公司債務承擔連帶清償責任。清算中發(fā)現(xiàn)公司財產不足清償公司債務的，一般須轉入破產程序。公司終止時，投資者或管理者再不能對公司一關了之，否則將承擔嚴厲的法律責任。

[關鍵詞] 公司解散；破產；清算；連帶責任

doi：10.3969/j.issn.1673-0194.2013.08.002

[中圖分類號] F276.6 [文獻標識碼] A [文章編號] 1673-0194（2013）08-0004-03

企業(yè)家們都希望自己的公司永續(xù)經營，但由于內外部各種各樣的原因，事實是大量的公司在經營有限的時間后退出了市場。現(xiàn)實中，有不少投資者或公司經營者面對公司終止退出市場時，利用公司的獨立法人資格和股東的有限責任作為保護傘，不積極主動組織清算清理公司債權債務，而是掏空公司資產后放任公司自生自滅，讓公司債權人眼睜睜看著自己的債權落空而無計可施。甚至故意通過設立公司的方式騙取債權人財產者不乏其人。但是，隨著我國公司法制的不斷健全，結合我國公司法、企業(yè)破產法、最高人民法院的相關司法解釋和指導案例，對公司的解散、清算和經營者責任已經形成了一套嚴密的法律制度，公司終止再不能一關了之，對公司的債務也不能一黃了之。否則，很有可能導致投資者或經營者要對公司債務承擔連帶責任。

1 公司解散的情形

根據(jù)我國公司法、企業(yè)破產法等法律法規(guī)的規(guī)定和公司經營的實踐，公司解散終止退出市場的情形主要有以下幾種情形。

1.1 按照公司章程的規(guī)定解散

章程是股東為設立和經營公司達成的基本契約，是公司存亡的根本性依據(jù)。公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，則公司自動解散。除非公司股東會或股東大會作出延長經營期限的決議并辦理變更登記。

1.2 股東會或者股東大會決議解散

股東是公司的最終所有人，但股東個人不得直接對公司行使所有權或者發(fā)號施令，否則公司無所適從。全體股東組成股東會或股東大會作為一個整體，按照一定的程序，通過表決方式形成股東對公司的最終意志表示。對公司自身或公司的相對人來說，股東會或股東大會是公司的最高意志機關和最高權力機關，在公司經營過程中有權按照公司章程規(guī)定的程序，經2/3以上表決權同意形成解散公司的決議。

1.3 因公司合并或者分立需要解散

公司合并分吸收合并和新設合并2種情形：吸收合并是一公司吸收另一公司，吸收公司存續(xù)，被吸收的公司解散終止；新設合并是2個以上公司合并后新設一個公司，原公司全部解散終止。分立也分為派生分立和新設分立2種情形：派生分立是原公司存續(xù)的情況下派生出一個新公司，不存在公司解散的問題；新設分立是將原公司分立為2個以上的新公司，原公司解散終止。

1.4 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷

這是一種行政處罰，是因為公司從事了情節(jié)比較嚴重的違法經營行為后，行政管理機關課處的最嚴厲的行政處罰措施，目的是立即終止公司的經營活動，并通過消滅其法律主體資格將其清除出市場。

1.5 人民法院依照公司法的規(guī)定判令解散公司

公司法規(guī)定：公司經營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。股東提起解散公司訴訟時，以公司為被告，以其他股東為第三人。所謂經營管理發(fā)生嚴重困難不是指商業(yè)上的虧損，而是指公司股東會、董事會等決策機關出現(xiàn)僵局，無法對公司經營管理事務作出決策，其典型形態(tài)有：①公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經營管理發(fā)生嚴重困難的；②股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經營管理發(fā)生嚴重困難的；③公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經營管理發(fā)生嚴重困難的；④經營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。股東提起的解散公司訴訟具備以上情形之一的，人民法院可判決解散公司。

1.6 破產

根據(jù)我國破產法規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，可以通過破產清算清償債務。可見企業(yè)法人當且僅當符合下列條件之一即可由債務人或債權人向人民法院申請破產：①債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產不足以清償全部債務即資不抵債。②債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶颐黠@缺乏清償能力——即使資能抵債，因為資產是個會計術語，有可能表現(xiàn)為會計數(shù)據(jù)的資產數(shù)額很大，但由于受資產性質和市場條件限制，很難變現(xiàn)為流動資金用以清償債務，因此可判定為明顯缺乏清償能力。符合破產條件的，債務人公司或公司債權人都可以向人民法院申請破產，是否宣告破產清算由人民法院裁定。

2 公司清算程序

在上述公司解散的6種情形中，因公司分立、合并而解散終止的，因為其解散前的債權債務由分立、合并后的公司承受，無需清算。破產清算是一種特殊的訴訟程序，在人民法院主導下由破產管理人負責清算，無需公司投資者或經營管理者負責清算，在此不論。在其余幾種解散情形中，特定的清算義務人要對公司的財產和債權債務進行清理清償。

2.1 清算義務人組建清算組

根據(jù)公司法和最高人民法院的司法解釋規(guī)定，有限責任公司的清算義務人是全體股東，股份有限公司的清算義務人是公司董事和控股股東。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組組成有2種情況，一是由公司董事組成清算組，二是由股東大會確定的人員組成清算組。

按照公司法的規(guī)定，清算義務人應當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內成立清算組，開始清算。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算，部分清算義務人也可以申請人民法院指定清算組。人民法院應當受理該等申請，并及時組織清算組進行清算。

2.2 清算組的職權和義務

清算組在清算期間的職權主要是：①清理公司財產，分別編制資產負債表和財產清單；②通知、公告?zhèn)鶛嗳耍虎厶幚砼c清算有關的公司未了結的業(yè)務；④清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款；⑤清理債權、債務；⑥處理公司清償債務后的剩余財產；⑦代表公司參與民事訴訟活動。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關的經營活動。公司在清算期間開展與清算無關的經營活動的，由公司登記機關予以警告，沒收違法所得。公司依法清算結束并辦理注銷登記前，有關公司的民事訴訟，應當以公司的名義進行。公司成立清算組的，由清算組負責人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。

2.3 清算工作程序

清算組應當自成立之日起10日內書面通知債權人，并于60日內在報紙上公告清算事宜。清算組應當根據(jù)公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。債權人應當自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，向清算組申報其債權。清算組應當對債權進行登記。在申報債權期間，清算組不得對債權人進行個別清償，個別清償行為無效。清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后，應當制訂清算方案，并報股東會、股東大會確認，如果是通過人民法院指定組成的清算組，則報人民法院確認。未經確認的清算方案，清算組不得執(zhí)行。

經清理后的公司財產要按順序進行清償。首先支付清算費用，其次清償所欠職工的工資、社會保險費用和法定補償金，然后繳納所欠稅款，最后用于清償公司債務。清償公司債務后的剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會確認，通過人民法院清算的，報人民法院確認，然后報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。

2.4 由解散清算轉入破產清算

清算組發(fā)現(xiàn)公司財產不能清償全部債務時，有可能需要轉入破產清算程序。這時有2種情況：①清算義務人自行組織的清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產。公司經人民法院裁定宣告破產后，清算組應當將清算事務移交給人民法院，依企業(yè)破產法處理。這種情況下也有不轉入破產清算程序的可能，那就是公司財產首先足以清償所欠職工的工資、社會保險費用和法定補償金并且足以繳納所欠稅款，這時剩余財產雖然不足清償公司全部債務，但只要清算組能與全體債權人達成按照一定比例清償債務后其余債務免除的協(xié)議，先由債權人免除部分債務，然后按全額清償債務制作清算方案，經公司股東會或股東大會確認，或經人民法院確認后執(zhí)行。需要強調的是這種做法必須不損害公司的其他利害關系人利益，而且對公司債權人沒有遺漏，否則會導致該清償無效。②人民法院指定的清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產不足清償債務的，可以與債權人協(xié)商制作有關債務清償方案。債務清償方案經全體債權人確認且不損害其他利害關系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認可。清算組依據(jù)該清償方案清償債務后，應當向人民法院申請裁定終結清算程序。債權人對債務清償方案不予確認或者人民法院不予認可的，清算組應當依法向人民法院申請宣告破產。

清算組切不可認為反正公司沒有財產可以用來清償債務，遂不了了之。這樣等于清算義務人沒有履行清算義務，會導致清算義務人對公司債權人造成的損失承擔賠償責任或對公司債務承擔連帶清償責任。只有依法經過破產程序后，公司無力清償?shù)膫鶆詹趴梢婪ú辉偾鍍敗Ｆ髽I(yè)法人破產制度是有效保護公司股東有限責任的手段，清算義務人應當充分利用。

3 清算程序中的法律責任

公司清算義務和責任的主體涉及公司、公司股東或股份公司董事、清算組、中介服務機構等，其在清算活動中的義務和責任分述如下。

3.1 公司的義務和責任

清算活動中，公司首先向債權人承擔誠實信用盡力清償債務的義務，整個清算活動應當真實、合法，公司應確保以其所有的全部財產按順序清償債務，不得弄虛作假。公司在進行清算時，隱匿財產，對資產負債表或者財產清單作虛假記載或者在未清償債務前分配公司財產的，由公司登記機關責令改正，對公司處以隱匿財產或者未清償債務前分配公司財產金額5%以上10%以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以1萬元以上10萬元以下的罰款。公司債權人也可以通過民事訴訟程序請求人民法院判令公司交出隱匿的財產，對于已經分配的財產可判令公司追回，用以清償債務，也可以追加接受分配財產的股東為第三人，判令其在所接受財產的范圍內承擔清償公司債務的義務。

3.2 清算義務人的責任

清算義務人未依法履行清算的法律責任分以下幾種情形：①有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算，導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失，債權人有權主張其在造成的損失范圍內對公司債務承擔賠償責任。②有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權人有權主張其對公司債務承擔連帶清償責任。③有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東以及公司的實際控制人，在公司解散后惡意處置公司財產給債權人造成損失，或者未經依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記，公司債權人可以主張其對公司債務承擔相應賠償責任。④公司股東尚未完全履行出資義務的，應當足額繳納所認繳的出資，不再受出資期限的限制。如果發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額。有限責任公司設立時的其他股東/股份有限公司的發(fā)起人對此承擔連帶責任。補繳的出資用以清償公司債務。⑤清算義務人有其他不依法清算情形給公司債權人造成損失的，根據(jù)公司法規(guī)定的“刺破公司法人面紗”原則，即“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任”的規(guī)定，清算義務人要對公司債務承擔連帶責任。對此，最高人民法院發(fā)布的指導性案例已經作出了明確肯定。⑥如果有證據(jù)證明清算義務人之外的公司實際控制人原因造成公司財產貶值、流失、毀損或者滅失，則該實際控制人在造成的損失范圍內對公司債務承擔賠償責任；如果因實際控制人的原因導致公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，實際控制人對公司債務承擔連帶清償責任。

實踐中有這樣的情況：有些清算義務人本想履行清算義務，但由于另外的清算義務人怠于履行清算義務甚至阻撓清算活動，導致公司不能及時組成清算組，公司債權人也未向人民法院申請指定清算組進行清算。這種情況下，從最高人民法院發(fā)布的指導案例9號可以看出，只要清算義務人沒有實際履行清算義務，全體清算義務人對因此給公司債權人造成的損失承擔賠償責任；如果因此導致公司無法清算，則對公司債務承擔連帶清償責任，沒有例外規(guī)定。那么，想履行清算義務的股東或董事為了避免因未盡清算義務而導致對公司債務承擔賠償責任或連帶清償責任的風險，應當采取什么樣的救濟措施呢？對此，目前立法上沒有明確的規(guī)定，根據(jù)公司法和企業(yè)破產法精神，結合最高人民法院司法解釋和司法審判實踐，想履行清算義務的股東或董事有3條救濟途徑可采用。①在法定期限內主動組織清算組對公司進行清算，并通知其他股東或董事參加清算組，召集清算組會議，并注意保留組織清算組并向其他清算義務人發(fā)出參加清算活動的有效通知作為證據(jù)。在此過程中，如果其他清算義務人——比如有限責任公司的大股東或股份有限公司的部分董事、部分控股股東掌控公司財務賬簿或重要財產拒不交出或提供，阻礙清算活動正常開展的，可以以排除妨礙為由將其起訴至人民法院，訴請人民法院依法判令其交出公司財務賬簿或資產。這樣，可以借助訴訟程序將其他清算義務人納入清算活動，同時推動清算程序進行，完成清算義務。②直接向人民法院申請指定清算組對公司進行清算，借助訴訟程序啟動并完成對公司的清算。③向人民法院申請破產清算。根據(jù)破產法的規(guī)定，企業(yè)法人解散但未清算或者未清算完畢，資產不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產清算。適用這一規(guī)定的條件是公司已經依法被解散且資產不足以清償債務，如果公司尚未解散或雖已解散，但資產充足，足以清償債務，則清算義務人不能通過申請公司破產進行清算。通過這3種途徑，可以有效解除因未履行清算義務而為公司債務承擔賠償責任或連帶清償責任的法律風險，特別是作為公司股東的清算義務人才能依法享受有限責任制度的保護。

3.3 清算組的義務和責任

清算組成立以后，清算組成員應當忠于職守，依法履行清算義務。清算組成員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。比如，清算組未按照公司法規(guī)定履行通知和公告義務，導致債權人未及時申報債權而未獲清償，對因此給債權人造成的損失，清算組成員應當承擔賠償責任。清算組成員利用職權徇私舞弊、謀取非法收入或者侵占公司財產的，由公司登記機關責令退還公司財產，沒收違法所得，并可以處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款。清算組成員從事清算事務時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權人造成損失的，對公司或者債權人承擔賠償責任。

清算組執(zhí)行了未經股東會、股東大會或人民法院確認的清算方案給公司或者公司債權人造成損失的，公司、股東或者公司債權人有權主張清算組成員承擔賠償責任。

清算組不依照公司法規(guī)定向公司登記機關報送清算報告，或者報送清算報告隱瞞重要事實或者有重大遺漏的，由公司登記機關責令改正。

3.4 中介機構的義務和責任

公司清算過程中需要社會中介機構提供資產評估、審計、驗資、驗證等方面的服務。承擔資產評估、審計、驗資或者驗證的機構提供虛假材料的，由公司登記機關沒收違法所得，處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款，并可以由有關主管部門依法責令該機構停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。承擔資產評估、審計、驗資或者驗證的機構因過失提供有重大遺漏的報告的，由公司登記機關責令改正，情節(jié)較重的，處以所得收入1倍以上5倍以下的罰款，并可以由有關主管部門依法責令該機構停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。承擔資產評估、審計、驗資或者驗證的機構因其出具的評估結果、審計報告、驗資或者驗證證明不實，給公司債權人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內對公司債權人承擔賠償責任。此規(guī)定應當追溯到公司設立時為其提供資產評估、驗資、驗證的中介機構的虛假行為。

我國公司法律制度如果從1993年“公司法”的制定算起，已經經歷了整整20個年頭，與發(fā)達市場經濟國家相比還很年輕。但是20年來，從無到有、從很不完善到比較完善，特別是在保護股東的有限責任與公司債權人利益之間如何掌握平衡點，長期以來沒有找到好的解決辦法，突出體現(xiàn)在公司解散終止時，一關了之，很少有認真清算的，公司債權人面對股東的有限責任外衣無可奈何，股東們則揣著明白裝糊涂偷著樂。實際上，法律制度不健全，大家都是受害者，此時此地你坑人，彼時彼處你一定會被坑的。好在通過“公司法”修訂引入了行之有效的“刺破公司法人面紗”原則，制定了“企業(yè)破產法”，最高人民法院總結審判實踐連續(xù)出臺了公司法律制度方面的司法解釋，發(fā)布了典型的指導案例，我國公司的解散清算制度已日臻完善。企業(yè)家們設立、經營公司須走善始善終的正軌了。