盧大力
摘要:隨著商業的發展,商事交易越來越繁雜,連環合同更是常見,同一起交易中設計的當事人也越來越多。在這種情況下一旦發生爭議,往往就會引起合并仲裁的問題。而這樣做是否恰當以及在什么情況下合并仲裁才恰當,本文通過比較各國仲裁機構的規定,提出一些看法。
關鍵詞:仲裁 仲裁法 合并仲裁
一、合并仲裁的概論
合并仲裁是指為解決多方當事人爭議的需要,將已經開始的兩個或兩個以上相互關聯的仲裁程序合并起來,在一個仲裁程序中一并解決爭議的做法。
合并仲裁可以分為三種情況:第一,多方當事人甲乙丙共同簽訂同一份仲裁協議;第二,甲分別與乙和丙簽訂仲裁協議;第三,甲與乙簽訂、乙與丙簽訂仲裁協議。如果這些仲裁協議都進入仲裁程序,將多個仲裁程序合并在一個仲裁程序中,由一個仲裁庭一次性解決所有當事人的爭議,這樣會使爭議得到迅速且適當的解決。但是,合并仲裁有利有弊,一直存在很大的爭論。
二、合并仲裁的相關理論觀點及分析
1.支持合并仲裁的理論觀點
有些學者認為在存在多方當事人的爭議中如果分開成幾個獨立的仲裁來解決,往往會遇到一些在獨立的仲裁中難以解決的問題,而如果合并仲裁就可以使這一問題得到很好的解決。
第一,合并仲裁可以解決舉證難這一問題。在大多的多方當事人爭議中,往往存在中間人這一角色。如上述列舉的地三種情況,甲與乙簽訂、乙與丙簽訂仲裁協議這一情況中,作為中間人的乙可能并不清楚具體情況,更不了解爭議的問題所在,更無從調查取證。
第二,合并仲裁可以避免產生矛盾的裁決。如前所述,由于舉證能力的不足,中間人乙所需要的證據可能掌握在丙的手里,甲乙之間的仲裁裁決由于缺少這份證據很可能就會與乙丙之間的仲裁裁決出現存在矛盾這一情況。或者二者根本不在同一仲裁機構,這樣把多方當事人進行物理上的分隔很有可能產生相互矛盾的仲裁裁決。
第三,合并仲裁可以降低當事人解決爭議的總成本。如果把多個仲裁程序合并在一起,從整體上就能省去很多環節,比如證人的出庭證據的出示,從而節省很多時間和費用,提高了整體上的效率。
2.反對合并仲裁的理論觀點
也有一些學者持反對意見,他們認為這一制度會影響仲裁的一些特性,不能貿然引入到仲裁中來。
第一,合并仲裁可能會違反當事人意思自治原則。意思自治原則被認為是仲裁制度最重要的特性,仲裁庭的管轄權就來自于雙方當事人的協議。如果合并仲裁是基于各方當事人的一致同意,則不會出現問題。但是如果是上述第三種情況中的甲與乙簽訂、乙與丙簽訂仲裁協議這一情況中,甲和丙之間是不存在仲裁協議的,如果進行強制合并仲裁,顯然違背了當事人意思自治原則。
第二,合并仲裁違反了保密性原則。仲裁一般不公開開庭,保密性也是仲裁的一大優點。特別是在商事仲裁中,仲裁程序中會難免涉及到一些當事人的商業秘密,而這時候如果仲裁把第三方當事人來進來,則會導致仲裁喪失了他的保密性這一優點。
第三,可能會導致程序上的拖延。在支持合并仲裁的觀點中的第三中,之所以說是“總成本”的原因也在此。合并仲裁對于整體上可能是會節約時間,但是具體到局部,相比雙方之間的程序來講多方當事人的程序肯定比較復雜。而商場瞬息萬變,可能這一程序的拖延就會導致商機的喪失,而與仲裁快捷、高效這一特點有所背離。
三、對合并仲裁的評價
從上述兩方的觀點可以看出,支持說比較強調實踐價值,而反對說則強調維護仲裁的基本特性。一種糾紛解決機制存在的理性目標是達到實體正義、程序正義和快捷高效的完美結合,而這在實踐中是很難的,三者之間出現沖突甚至對立的情況十分常見。例如為了追求實體正義把所有事實都查清楚就必然會導致程序的拖延,從而違反快捷高效的特性。而這時候的價值取向就直接決定了合并仲裁的可行性。
關于當事人意思自治這一問題,意思自治是指當事人通過仲裁協議自主選擇仲裁方式、仲裁機構、仲裁員、仲裁程序來解決他們之間的糾紛。合并仲裁的前提是仲裁雙方當事人之間,第三方當事人與其中一方當事人之間分別有仲裁協議。這種情況下,如果各方當事人簽訂的仲裁協議選擇同一仲裁機構從而適用相同的仲裁規則,此時才能認為在這一方面合并仲裁與當事人意思自治是一致的。就仲裁員選用問題可能會出現與當事人意思不符的情況,但只要仲裁規則做出適當合理的規定,設立一種多方當事人合并仲裁時仲裁員人選制度,這一問題也不是不能得到解決。仲裁制度很重視當事人意思自治,當事人之所以協商一致,選擇仲裁作為解決爭議的方式,其重要原因在于仲裁具有訴訟所不具備的簡便、經濟、快捷等優點,可使糾紛得到及時迅速的解決,但在涉及多方當事人的案件中,訴訟則具有明顯的優越性,因為可以追加第三人,將所有有關的當事人集中到訴訟中,做出統一的判決。如果仲裁程序要強制引入合并仲裁這一制度,則與當事人最初訂立仲裁協議的初衷不符。
我國當前關于合并仲裁問題并沒有規定,而實踐中已經出現了合并仲裁的例子。例如,在很多的房地產開發商的開發房屋面積縮水案件中,由于開發商和戶主簽訂的購房合同是格式合同,其中約定的仲裁機構、仲裁地以及仲裁規則完全相同而且事實清楚簡單。在這種情況下仲裁機構在經過當事人的同意以后進行合并仲裁,同時解決了上百位當事人的爭議,符合仲裁高效快捷的特性。
盡管我國仲裁法沒有就合并仲裁問題作出規定,但在一些仲裁機構最新實行的仲裁規則中已經有了相關的規定。這樣的規定使得合并仲裁有了一些法律依據。但是由仲裁規則來規定合并仲裁問題是否欠妥,仲裁規則是一種自治章程,不能違反法律的規定,而且各仲裁機構的仲裁規則不免有所不同,可能會產生沖突。為了保證合并仲裁的健康發展,走上正軌,最好的辦法就是盡快在仲裁法中作出相關規定,規范合并仲裁制度的程序和范圍,避免它在實踐中被濫用從而侵害當事人利益。
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