農村土地承包流轉知識問答

（接上期）

26.義務兵提干或改志愿兵后家里的承包地能保留嗎？

根據我國《兵役法》規定，我國實行義務兵為主的義務兵與志愿兵相結合、民兵與預備役相結合的兵役制度。由于家在農村的義務兵服役期滿后，仍回原籍繼續從事農業生產勞動，因此，他們服役期間繼續保留其承包地是十分必要的。《軍人撫恤優待條例》第24條規定“義務兵入伍前是農村戶口的，他們在農村承包的責任田和分得的自留地（山、林）等繼續保留；入伍前是企事業職工的，其家屬繼續享受原有的勞動保險福利待遇。”義務兵提升為軍官或者改為志愿兵后，由于改變了義務兵盡義務的服役性質，而屬于職業軍人性質，享受了工資待遇。對此，根據軍隊的有關規定，部隊應當及時通告地方人民政府。而其承包地如何處理，國家沒有明文規定。按《農村土地承包法》的基本精神，承包期內不應收回其承包地，本輪承包到期后，由其入伍前所在地的農村集體經濟組織收回其承包土地。

27.父親承包果園的債務兒子有義務償還嗎？

《民法通則》第29條規定“個體工商戶、農村承包經營戶的債務，個人經營的，以個人財產承擔，家庭經營的，以家庭財產承擔。”依據這一規定，如果父親是以個人名義與發包方簽訂的承包果園的合同，其家庭成員，包括兒子都參與了生產經營活動，既共同管理果園事務，也共同享受了果園收益，因果園產生的債務，兒子應當依法償還。

28.如何理解承包期內發包方不得收回承包地的規定？

《農村土地承包法》第26條第1款規定：“承包期內，發包方不得收回承包地?！边@一規定對穩定土地承包關系具有重要意義。根據這一規定，除法律對承包地的收回有特別規定外，在承包期內，無論承包方發生什么樣的變化，只要作為承包方的家庭還存在，發包方就不得收回承包地。如承包方家庭中的一人或者數人死亡的；子女升學、參軍或者在城市就業的；婦女結婚，在新居住地未取得承包地的；承包方在農村從事各種非農戶家庭產業的；承包方進城務工的等，只要作為承包方的農戶家庭沒有消亡，發包方都不得收回其承包地，但因承包人死亡，承包經營的家庭消亡的，為避免已有的承包地的承包方的繼承人因繼承而獲得兩份承包地，允許發包方收回承包的耕地和草地。

29.通過招標、拍賣、公開協商等方式取得的承包權怎樣繼承？

《農村土地承包法》第50條規定：“土地承包經營權通過招標、拍賣、公開協商等方式取得的，該承包人死亡的，其應得的承包收益，依照繼續法的規定繼承；在承包期內，其繼承人可以繼續承包?！边@一條規定了家庭承包以外的其他方式的承包的繼承問題。

30.什么是土地承包合同？

土地承包合同是發包方與承包方之間達成的，關于農村土地權利義務關系的協議。

31.土地承包合同有什么特征？

合同的主體是法定的。合同內容受到法律規定的約束，有些內容不允許當事人自由約定。土地承包合同是雙務合同。合同屬于要式合同。

32.土地承包合同的主要條款有那些？

發包方、承包方的名稱，發包方負責人和承包方代表的姓名、住所。這是承包合同必須具備的條款；承包土地的名稱、坐落、面積、質量等級；承包期限和起止日期；承包土地的用途；發包方和承包方的權利和義務；違約責任。

33.土地承包合同的效力？

土地承包合同的效力是指土地承包合同成立之后，按當事人的意思表示發生相應的法律效果。已經成立的合同符合法律規定的生效要件，就產生合同的法律效力，凡不符合法律規定的生效要件，即使當事人意思表示一致，亦不能產生合同的法律效力，而可能屬于無效合同、可撤銷合同或者效力待定合同。土地承包合同的生效，是指符合法定生效要件的土地承包合同能夠產生當事人所預期的法律后果，并受到法律保護。

34.土地承包生效的條件有那些？

根據《民法通則》和《合同法》的規定，土地承包合同的一般生效要件是：土地承包合同當事人在訂立合同時有相應的行為能力；土地承包合同當事人的意思表示真實；土地承包合同不得違反法律或損害社會公共利益；土地承包合同必須具備法律所要求的形式。

35.什么是可撤銷的土地承包合同？其有什么主要特點？

可撤銷的土地承包合同，是指因意思表示不真實，通過撤銷權人行使撤銷權，使已經生效的土地承包合同歸于無效。可撤銷的土地承包合同的主要特點有：可撤銷的土地承包合同是意思表示不真實的合同；是否行使撤銷權，由撤銷權人自行決定；可撤銷的土地承包合同在未被撤銷前，應為有效。

36.可撤銷的土地承包合同有幾種情形？

因重大誤解而訂立的土地承包合同；顯失公平的土地承包合同；因欺詐而訂立的土地承包合同；受脅迫而訂立的土地承包合同；因乘人之危而訂立的土地承包合同。

37.什么是無效的土地承包合同？

無效的土地承包合同是指不具有法律效力的土地承包合同。訂立合同是一種法律行為，只有在其符合《合同法》和有關國家法律、法規時，才能產生法律效力，當事人雙方的經濟目的才能實現。無效的土地承包合同由于其違反了國家法律的要求，法律不予承認和保護，從其訂立時起，就不具有法律的約束力。

38.無效的土地承包合同有幾種情形？

有下列情形之一的，土地承包合同無效：第一，一方以欺詐、脅迫手段訂立土地承包合同，損害國家利益；第二，惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益；第三，以合法形式掩蓋非法目的；第四，損害社會公共利益；第五，違反法律、行政法規有關不得收回、調整承包地等的強制性規定。

在土地承包合同中，這些強制性規范有：發包方違反民主議定原則越權發包或未經有關部門批準，土地承包合同無效；承包方未經發包方同意擅自轉包、轉讓的無效；代理人超越代理或者代理權終止后，以被代理人名義訂立土地承包合同無效。

39.什么是土地承包合同的變更？

土地承包合同的變更是當事人對發生法律效力的土地承包合同依法進行某些必要的修改、刪節、補充合同效力的行為，這種行為應當不得損害國家利益、社會公共利益或者第三人的利益。

40.當事人在變更土地承包合同時，應注意什么？

變更的土地承包合同必須是已經發生法律效力的合同；被變更的土地承包合同必須尚未履行或者正在履行過程中；土地承包合同變更有廣義和狹義之分。狹義的變更是指土地承包合同的客體和內容的變更，即對土地承包合同標的、數量、質量、履行期和地點、履行方式以及違約責任等條款的修改、補充或刪除；廣義的變更還包括土地承包合同主體的變更，即土地承包合同的轉讓。土地承包合同的變更，是當事人之間的一種法律行為，因此除法律另有規定外，土地承包合同的變更應達成協議，協議未達成前，原土地承包合同仍然有效。

41.變更土地承包合同應具備什么條件？

原已存在土地承包合同關系；土地承包合同的變更須依據法律的規定或者當事人的約定；土地承包合同變更應當遵守法定的方式；必須有土地承包合同內容的變化。

42.什么是土地承包合同的解除？

土地承包合同的解除是指在土地承包合同訂立之后，履行完畢之前，對合同規定的當事人雙方的權利義務關系提前終止。土地承包合同解除后，當事人通過訂立土地承包合同所確立的全部權利義務關系或者尚未履行的部分權利義務關系將不復存在。土地承包合同的解除沒有溯及既往的效力。土地承包合同的解除只對未履行部分發生效力，不能導致合同自始消滅。

43.土地承包合同解除有幾種情形

（1）土地承包合同的約定解除：一是事后協議解除土地承包合同。二是約定將來享有解除權，解除土地承包合同。

（2）土地承包合同的法定解除：一是因不可抗力致使不能實現土地承包合同目的。二是在土地承包合同履行期屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同主要義務。三是當事人一方遲延履行土地承包合同主要義務，經催告后在合理期限內仍未履行。四是當事人一方遲延履行土地承包合同義務或者其他違約行為致使不能實現土地承包合同目的。五是承包方全家遷入設區的市，轉為非農業戶口。六是承包方喪失勞動力，無力繼續耕種或者經營土地，本人自愿放棄土地承包權的。七是承包人在承包期內死亡，且無第一順位繼承人繼承承包的，可以解除土地承包合同。八是承包方在承包期內，違反法律、政策的規定和承包合同的約定，閑置、荒蕪承包的耕地，由發包方解除承包合同，收回所發包的耕地。九是承包方進行破壞性或者掠奪性生產經營，經發包方勸阻無效的。十是承包方隨意改變土地用途，經發包方勸阻無效的。十一是由于國家建設的需要，承包方所承包的土地全部被依法征用或者批準占用的。十二是承包指標所依據的國家定購任務或者稅收、價格等發生重大變化而嚴重影響一方利益的。

44.如何認定土地承包合同的違約責任？

《土地承包法》第56條規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行義務不符合約定的，應當依照《中華人民共和國合同法》的規定承擔違約責作?！薄逗贤ā返?07條規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”

在土地承包合同中，只要一方當事人不履行土地承包合同義務或者履行土地承包合同義務不符合規定，即存在違約行為的，則應當承擔違約責任，除非當事人能夠證明因不可抗力導致不能履行土地承包合同。

（未完，待續）

摘自《法律快車網》