私募基金入法的三大亮點(diǎn)

王偉東

王偉東 北京杰思漢能資產(chǎn)管理有限公司董事長(zhǎng)

2012年12月28日，全國(guó)人大常委會(huì)審議通過(guò)了《證券投資基金法》修正草案，私募型證券投資基金（俗稱“陽(yáng)光私募”）首次入法。

近年來(lái)，私募基金發(fā)展十分迅速，成為財(cái)富管理的重要工具。但由于缺乏有效監(jiān)管，私募基金業(yè)也滋生了不少問(wèn)題。盡管這次修訂的內(nèi)容大部分是私募基金在實(shí)際操作中通行的做法，沒(méi)有超出業(yè)界的預(yù)期，但是對(duì)于私募基金來(lái)說(shuō)，從原來(lái)監(jiān)管真空的狀態(tài)，到現(xiàn)在有了明確的監(jiān)管部門和監(jiān)管規(guī)定，著實(shí)是一次不小的飛躍。而且，本次修訂也有不少亮點(diǎn)值得一提。

首先是建立了合格投資者制度。新修訂的《證券投資基金法》規(guī)定，非公開(kāi)募集基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，合格投資者累計(jì)不得超過(guò)200人。前不久發(fā)生的華夏銀行“理財(cái)門事件”，相信不少人仍記憶猶新。筆者以為，之所以發(fā)生這樣的事件，很重要的一個(gè)原因就是理財(cái)產(chǎn)品的銷售人員沒(méi)有用合適的方法把合適的產(chǎn)品銷售給合適的投資者。

在國(guó)外，是“法無(wú)規(guī)定皆可為”，但在國(guó)內(nèi)的金融領(lǐng)域，卻是“法無(wú)規(guī)定不可為”。產(chǎn)品到期能夠如約兌付本息還好，如果一旦出現(xiàn)兌付問(wèn)題，就很容易出現(xiàn)糾紛，形成一場(chǎng)社會(huì)事件，募資行為也很可能被歸為非法集資。這就是私募基金面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)。而合格投資者制度的推出，剛好解決了這個(gè)問(wèn)題。

不過(guò)，新修訂的《證券投資基金法》只是對(duì)合格投資者做了一個(gè)簡(jiǎn)單的定義：“指達(dá)到規(guī)定資產(chǎn)規(guī)模或者收入水平，并且具備相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，其基金份額認(rèn)購(gòu)金額不低于規(guī)定限額的單位和個(gè)人。”并沒(méi)有給出具體的量化標(biāo)準(zhǔn)，相信監(jiān)管部門很快會(huì)有相關(guān)細(xì)則出臺(tái)。

筆者認(rèn)為，私募基金合格投資者的定量標(biāo)準(zhǔn)，可以參照《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》的有關(guān)規(guī)定。該《辦法》給出了合格投資者的界定標(biāo)準(zhǔn)，即符合下列條件之一，能夠識(shí)別、判斷和承擔(dān)信托計(jì)劃相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)的人：“投資一個(gè)信托計(jì)劃的最低金額不少于100萬(wàn)元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織；個(gè)人或家庭金融資產(chǎn)總計(jì)在其認(rèn)購(gòu)時(shí)超過(guò)100萬(wàn)元人民幣，且能提供相關(guān)財(cái)產(chǎn)證明的自然人；個(gè)人收入在最近三年內(nèi)每年收入超過(guò)20萬(wàn)元人民幣或者夫妻雙方合計(jì)收入在最近三年內(nèi)每年收入超過(guò)30萬(wàn)元人民幣，且能提供相關(guān)收入證明的自然人。”

當(dāng)然，經(jīng)濟(jì)在發(fā)展，通貨在膨脹，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)也要“與時(shí)俱進(jìn)”，根據(jù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展實(shí)行動(dòng)態(tài)調(diào)整。

其次是體現(xiàn)了自律原則。新修訂的《證券投資基金法》對(duì)私募基金的基金合同內(nèi)容進(jìn)行了框架性的規(guī)定，包括相關(guān)各方的權(quán)利、義務(wù)，基金的運(yùn)作方式、分配方式、費(fèi)用等。而且，還特別提到了非公開(kāi)募集基金可以由部分基金份額持有人作為基金管理人負(fù)責(zé)基金的投資管理活動(dòng)，并在基金財(cái)產(chǎn)不足以清償其債務(wù)時(shí)對(duì)基金財(cái)產(chǎn)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

而以往審批大權(quán)在握的監(jiān)管部門，這次卻讓位給市場(chǎng)，私募基金募集完畢，基金管理人只需要向當(dāng)?shù)鼗鹦袠I(yè)協(xié)會(huì)備案即可。“放松管制，加強(qiáng)監(jiān)管”一直是證監(jiān)會(huì)的目標(biāo)，這次落到了實(shí)處。當(dāng)然，私募基金的投資者范圍很小，社會(huì)影響也不像公募基金那樣大，本來(lái)就不應(yīng)該像公募基金那樣實(shí)行嚴(yán)格的管制或是監(jiān)管。所以，讓私募基金自律發(fā)展，構(gòu)建與公募基金相區(qū)別的法律、制度框架，本來(lái)就是新修訂的《證券投資基金法》的應(yīng)有之義。

本次修訂《證券投資基金法》，私募股權(quán)基金沒(méi)有入法是一個(gè)值得關(guān)注的爭(zhēng)議點(diǎn)。對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，社會(huì)各界的爭(zhēng)議很大，因?yàn)閺乃侥脊蓹?quán)基金的投資標(biāo)的來(lái)看，是非上市公司的股權(quán)，算不上證券化的金融產(chǎn)品。但從它的募資過(guò)程來(lái)看，又是毋庸置疑的金融活動(dòng)。所以，私募股權(quán)基金遲早還是要有所規(guī)范的。這次沒(méi)有入法的原因，可能有監(jiān)管部門之間微妙關(guān)系的因素影響。另外，行業(yè)反對(duì)入法也是一大原因。行業(yè)之所以反對(duì)入法，就是擔(dān)心入法之后，受到嚴(yán)格的監(jiān)管，喪失了靈活性。不過(guò)，這次修訂《證券投資基金法》所體現(xiàn)出來(lái)的自律原則，相信可以讓私募股權(quán)基金行業(yè)吃下一顆定心丸。

再次是私募基金可以從事公募基金業(yè)務(wù)。根據(jù)規(guī)定，專門從事非公開(kāi)募集基金管理業(yè)務(wù)的基金管理人，其股東、高級(jí)管理人員、經(jīng)營(yíng)期限、管理的基金資產(chǎn)規(guī)模等符合規(guī)定條件的，經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，可以從事公開(kāi)募集基金管理業(yè)務(wù)。

緊接著，證監(jiān)會(huì)就公布了《資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)開(kāi)展公募證券投資基金管理業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》的征求意見(jiàn)稿，其中有兩條硬性標(biāo)準(zhǔn)：“實(shí)繳資本不低于1000萬(wàn)元”和“最近三年資產(chǎn)管理規(guī)模均不低于30億元”。據(jù)筆者了解，很多私募基金都符合這個(gè)條件。所以，相信不久之后，我們會(huì)看到不少私募基金“私轉(zhuǎn)公”。而且，很多私募基金的管理人“下海”之前是公募基金的職業(yè)經(jīng)理人，所以他們對(duì)公募基金的運(yùn)作方式可謂駕輕就熟。

私募基金可以“私轉(zhuǎn)公”拓展了私募基金的生存空間。不過(guò)，這也將更加考驗(yàn)私募基金的品牌和資產(chǎn)管理能力。如果說(shuō)投資公募基金，投資者看重的是它們股東的資產(chǎn)規(guī)模、商業(yè)信譽(yù)和政府的信用背書，那么私募基金就只能憑借靈活的激勵(lì)機(jī)制和優(yōu)秀的業(yè)績(jī)才能勝出了。而且，私募基金要有大發(fā)展，還有諸多方面要向公募基金學(xué)習(xí)，畢竟公募基金的監(jiān)管更加嚴(yán)格，這雖然降低了它們的靈活性、機(jī)動(dòng)性，但與私募基金相比，公募基金也更加規(guī)范，這種規(guī)范體現(xiàn)在方方面面，比如管理、研究、投資、營(yíng)銷和運(yùn)營(yíng)等。

對(duì)于公募基金來(lái)說(shuō)，私募基金“私轉(zhuǎn)公”會(huì)產(chǎn)生“鯰魚效應(yīng)”。公募基金的牌照越來(lái)越不值錢，證券公司、保險(xiǎn)公司和私募基金都可以在符合條件的情況下從事公募業(yè)務(wù)。這樣一來(lái)，公募基金就要重新思考牌照和人才兩者孰輕孰重。以往，公募基金的激勵(lì)機(jī)制不甚靈活，甚至可以說(shuō)是死板。現(xiàn)在，要給人才重新定價(jià)了。

私募基金入法，是2013年初的一件大事。中國(guó)的財(cái)富管理市場(chǎng)非常龐大，但投資者偏偏就是缺乏合適的理財(cái)渠道，希望私募基金入法能夠給這個(gè)市場(chǎng)注入新鮮的力量，也希望將來(lái)能有一批優(yōu)秀的私募基金在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中脫穎而出。

對(duì)此，我們拭目以待。