淺析國有企業股權轉讓、并購及上市業務

◎鄧麗（天津昊哲律師事務所，天津300020）

淺析國有企業股權轉讓、并購及上市業務

◎鄧麗（天津昊哲律師事務所，天津300020）

我國國有企業改革歷經三十余年，關于提高國有企業活力、改善國有資產經營效率的探索始終未中斷。黨的十八大報告著重提出要深化國有企業改革，加快國有企業轉變經濟發展方式與經濟結構調整。企業國有產權交易是國有企業改革的重中之重。企業國有產權交易涉及體制、機制和制度的轉換和創新，涉及多方面的利益，涉及企業和社會的穩定，涉及清產核資、產權界定、離任審計、資產評估、職工安置、債權債務處置、進場交易等法律問題。做好此項工作，需要準確理解和運用相關的法律法規，處理好各方關系，在搞活國有經濟的同時避免國有經濟的流失。

國有企業改革與國有資產管理體制改革的目標，旨在建立現代企業制度、實現產權多元化與公司治理的現代化，推動國有產權的流動與國有資產的優化配置。國家先后出臺了諸多法律法規、規章政策來規范和指導國有企業改制、企業國有產權轉讓與重組、資產處置、公司治理、投資并購、股權激勵、上市等眾多事項。

1 國有產權轉讓篇

由于國有產權的特殊性，其轉讓和交易程序就不可能像其他產權或商品交易那樣自由，其交易程序有它自身的復雜性和特殊性。《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》（以下簡稱3號令）確定的原則主要有以下幾點：一是公平、公開、公正原則：保護國家和其他各方的合法權益，最大限度的確保交易信息的公開、利益的公平、結果的公正，有利于防止國有資產的流失，有效的保障資源的合理配置；二是交易需在特定的場所進行，即場內交易原則。企業國有產權交易的原則是國有產權交易實行“陽光操作”和規范交易，可以最大化的反映交易產權的市場價值；三是交易產權明晰原則，不明晰的不得進行轉讓，避免產生交易糾紛，以保障國有產權交易的順利進行。

根據3號令的規定及相關轉讓的實踐經驗，企業國有產權轉讓應遵循以下程序：

第一階段為前期準備階段。包括企業國有產權轉讓需要由國有資產監督管理部門進行批準，同時，轉讓方應出具《企業國有產權轉讓的可行性研究報告》并編制《企業國有產權轉讓方案》，涉及到職工合法權益的，需要由企業職工代表大會出具書面意見并妥善安置好職工。待國有產權轉讓事項獲得批準以后，轉讓方應當進行清產核資、財務審計和資產評估并由律師事務所出具相關的法律意見書。

第二階段為進場交易階段。轉讓方委托產權交易中心發布《產權轉讓公告》，廣泛征集意向受讓方，可以對潛在受讓方的資質進行審查，然后確定意向受讓人。只有一個意向受讓的，可以采取協議轉讓的方式，如有兩個或以上受讓的，則采取招標或拍賣的方式組織實施產權交易。

實踐證明，場外交易存在不透明、不公開的弊端，缺乏有效的監管，容易產生不規范、不公正的現象，可能會出現案暗箱操作、違規操作，造成國有資產流失、逃避銀行債務、侵犯職工權益等問題；同時場外交易在轉讓過程中協議定價，沒有市場發現價格的機制，缺乏判斷轉讓價格合理性的客觀依據；大量的場外交易還容易產生地域、行業等人為分割，不利于國有經濟布局和結構戰略性調整；由于缺乏統一的市場監督和制約機制，出現以多種方式侵蝕國有權益的違法、違紀行為。因而，產權交易需要在產權交易中心進行。

第三階段為后續工作階段。產權交易機構按照確定的交易方式，組織轉讓人和受讓人進行交易，成交后，簽訂《企業國有產權交易合同》，并辦理相關的產權變更、注銷登記等。

國有產權交易涉及面廣，程序復雜，不同于普通的股權轉讓，為了保障交易的順利進行，需要依照轉讓的相關規定，進行特殊對待。

由于國有資產轉讓等事項涉及的法律關系紛繁復雜，適用的法規政策更是脈絡龐雜。因而需要借助律師提供專業的法律服務，這樣有利于實現規范改制與防止國有資產流失，有助于有效防止改制以及改制后一系列市場行為的法律風險，做到平穩過渡乃至做大做強。

2 國有企業并購篇

企業并購是企業資產重組的一種方式，是實現規模經濟、降低成本，實現交叉經營的重要手段，對我國整個經濟的發展有著十分重要的意義。并購重組越來越成為我國國有企業改革，做活、做強的一個有效途徑，這一經濟現象受到了政府部門、企業界、法學理論界及全社會公眾的廣泛關注。

實踐中可以看出企業并購的動因主要有以下幾種：

第一，擴大企業規模，實現經濟效益。以謀求企業的生存和發展，擴大市場份額。

第二，增強企業競爭力，并購可以降低進入新行業、新市場的障礙，還可以利用別并購的資源，優惠政策等來拓展市場，擴大企業的市場控制力。

第三，國企的并購還存在其他特殊動因，如消滅虧損企業，避免在職人員失業，轉換企業的經營機制等等。

由此可見，并購可以解決一些國企發展過程中存在的問題，扭轉現狀，擴大國企在市場中的競爭力。

并購重組能夠增強企業的競爭力，但也伴隨著問題和風險。由于種種原因，國企談判往往出現主體不明確、審批和操作程序復雜；信息不對稱；賣方在并購前不講實話，交易主體無資格；交易程序違規等問題。此外工商、稅收、土地、環保等相關行政法規不配合，對并購重組也會有不同程度的干擾。市場正呼喚規范化，集約化并購重組市場的形成。

目前，我國國有企業在境內、境外并購活動日益活躍，并購已經成為國有企業實行擴張和快速發展的重要途徑。但是并購是一個復雜的系統工程，并購過程中存在諸多不確定因素，構成影響并購成敗的各種風險，能否在并購各個環節中及時合理地防范與控制風險，對并購成功與否至關重要。

并購是一個復雜的決策過程，不僅要考慮并購企業的自身條件，還需要考慮目標企業的相關狀態和國家有關政策。同時，在并購過程中切記盲目沖動，需要對自身的并購能力科學評估，切不可盲目自信，以小博大，否則不僅不能帶動自身的發展，反而會造成拖累。

為了增加并購的可行性，減少并購可能產生的風險和損失，收購方在決策時一定要盡可能清晰、詳細地了解目標公司情況，包括目標公司的營運狀況、法律狀況及財務狀況等。通常，調查的種類可分為法律、財務和專業性的調查，分別由律師、會計師和相關行業專家組成，這樣可以做到發現和防范并購風險，幫助當事人做出科學、準確的并購決策，其中律師在其中起到如下作用：

2.1 公司并購準備階段

前期咨詢：研究相關的法律法規，并編制可行性報告。并根據有關并購的法律法規，對可能產生的后果、程序提供法律意見和并購方案，并進行相關的利弊分析。

律師盡職調查：包括目標公司的主體資格、資產價值、業務情況、人員情況、財務狀況以及其他需要調查的內容。

2.2 公司并購協商階段

協商參與并購談判并參與并購合同的簽訂。

2.3 公司并購實施階段

出具相關的法律意見書，履行相關的報批手續，協助辦理相關的工商、稅務等登記，協助處理有關的重大合同、訴訟案件、人員安置等，并協助新公司正常運行。

律師應從專業角度出發，為國企并購獻計獻策，規避相關風險，保障項目運行的可行性，從而更好的實現國有企業的并購。

3 國有企業上市篇

國有企業特別是大型國有企業是我國國民經濟的支柱，在國民經濟中占據主導地位。隨著經濟全球化和科技進步的不斷加快，國有企業面臨著日趨激烈的市場競爭。在國有資產監管的新體制下，在出資人到位并主導改革的前提下，國有資本的流動重組大大加快，國有經濟的總量進一步增加，國有企業改革發展的步伐日益沉重。國有企業要改革、要生存、要發展，就必須具備足夠的融資能力、市場開發能力、市場競爭力及需要由優秀的企業家來管理，這些因素對國有企業做大做強缺一不可。因此，我國的國有企業上市不僅僅是企業融資的需要，更多的是肩負了我國國有企業股份制改革的使命。

眾多大型國有企業的成功上市表明，通過進入國內、國際資本市場，有助于推動國有大型企業進行業務和資產重組，調整內部組織和管理結構，并引入國際規范的法人治理結構、會計制度和激勵制度。上市對國有企業改革起到了重大的推動作用。

對國有企業來說，上市同時還肩負著推進國有企業改革的重大使命。國有企業上市具有以下戰略意義：（1）有利于國有企業建立歸屬清晰、權責明確、保護嚴格、流轉順暢的現代產權制度；（2）有利于建立現代企業制度，規范國有企業法人治理結構，增強管理層激勵機制，提高國有企業管理水平；（3）有利于發揮資本市場的監管優勢，提高國有企業監管效率，降低經營風險；（4）有利于借助資本市場的價格發現機制，實現國有資本價值最大化，同時發揮市場資源配置優勢，提高上市公司競爭力和再融資效率；（5）有利于國有企業經營國際化，通過境外上市融入全球資本市場，提高國有企業國際競爭力。

一般國企上市很大程度上會涉及到國企的改制。國有企業改制是國有企業改革及國有經濟布局及結構調整的核心所在。國有企業的改制應采取重組、聯合、兼并、租賃、承包經營、合資、轉讓國有產權和股份制、股份合作制等多種形式進行。其中，股份制是公有制的主要實現形式已經成為十六屆三中全會《關于完善社會主義市場經濟體制若干重大問題的決定》確定的大政方針。因此，從傳統的國有企業改為規范的股份制公司，形成股權多元化的混合所有制企業是改制的主要形式。由于國企改制程序復雜、周期長、所涉法律法規及規范性文件繁雜、涉及人員眾多、資產巨大，所以必須有專業的律師團隊來指導企業完成改制過程，承辦律師及企業管理層在法律層面上必須掌握足夠的知識和實務操作技能。

國有企業改制最主要的法律依據是《中華人民共和國公司法》(以下簡稱“公司法”)、《關于進一步規范國有企業改制工作的實施意見》(以下簡稱“60號文”)、《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》(以下簡稱“3號令”)。各地政府還有具體的改制實施規定。

國有企業改制應依照國辦發[2003] 96號文件及有關規定，采取重組、聯合，兼并、租賃、承包經營、合資、轉讓國有產權和股份制、股份合作制等多種形式進行。但各種程序中均涉及到改制方案、清產核資、財務審計、資產評估、職工安置、債權債務處置、方案審批等環節。承辦律師可以就此提供全程法律顧問或者專項法律顧問服務。

因此，為了更好的進行國企上市，完成國企改制，需要律師提供全程的法律服務。近年來，國有企業的投融資、境內外并購、上市等更多領域也活躍著律師的身影。可以說，國有企業的成功改制與市場化，律師的法律專家角色不可或缺。

從現實可以看出，國有資產的轉讓、并購、上市涉及紛繁復雜的法律法規，需要借助于律師提供專業的法律服務，才能有效的防止改制、上市過程中的法律風險，達到預期目的，做到企業平穩過渡乃至做大做強。