誰來做被告

在劉嘉玲還比較年輕的時候，曾在上海打了場轟動全國的肖像權糾紛案。1992年，被評為“香港十大明星”的劉嘉玲隨香港電影公司來上海拍攝電影《歲月風流》，7月的傍晚，拍戲間隙的劉嘉玲到南京路游覽，發現廣東汕頭一家名叫“雅麗絲”的化妝品公司未征得她的同意，擅自在其產品包裝和產品廣告宣傳上用了她的肖像，并在上海的第一百貨商店和華聯商廈大搞促銷活動。

“紅顏”一怒上法庭。要在上海起訴遠在汕頭的雅麗絲，必須得讓上海的銷售商陪個綁，作為汕頭雅麗絲的共同被告被起訴，才能將管轄地穩穩地放在上海，這其實是原告選擇管轄的一種常見訴訟技巧。

華聯商廈和第一百貨商店（“兩店”）都被列為被告，他們十分生氣。當時，第一百貨商店和華聯商廈是多年來雄踞全國百貨業銷售額前10位的“龍頭老大”。在此案開庭不久的1993年3月22日，兩店就策劃推出了反制措施：“全國十一家商業巨頭聯手拒銷印有香港影星劉嘉玲肖像的一切商品”。

此案在法律和商界開辟出兩個戰場，形成了商界與法律界對峙的緊張場面！當時中英上海利華公司從3月中旬起將在內地全面銷售“力士沐浴露”，該公司曾耗巨資聘請劉嘉玲在墨西哥為該產品攝制了廣告片，結果該產品一上市即遭商界聯手拒銷。“躺著中槍”的受害者利華公司開始積極斡旋。幾番周折后，1993年3月30日，劉嘉玲在上海與“兩店”老總談判，隨后宣布與“兩店”和解，并對“兩店”撤訴。

其實，即使在知識產權領域，通過捆綁起訴銷售商來選擇管轄地，也是司空見慣的現象，甚至連“策略”都談不上了。選擇管轄地的原因，主要是便利原告的訴訟，節約差旅費或時間成本，或者增加對方的經濟成本和時間成本。當然，有時也是為了選擇一個更靠譜或傾向更有利的法院，以及降低或消除地方保護的影響等。

像北京圖書大廈簡直就是“被告專業戶”，因為告了它，就把圖書音像之類的版權訴訟管轄放在北京法院，估計它做被告已經麻木了。但有的銷售商，特別是初次被告的公司未必會如此“泰然處之”。

有一次，上海一家調味品公司發現了江蘇某家企業的產品仿冒了它的商標，毫無疑問，出于對上海法院司法水平的信任，這家公司想在上海狀告侵權人，因此，找個銷售商來作陪就是順理成章的事情。在尋找“冤大頭”之前，我給這家公司的法務講起了劉嘉玲肖像權案背后的商業反擊戰，雖然現在不至于發生同樣的情形，但難保不會得罪對方而招致產品下架的制裁，而且還可能將訴訟的壓力傳導給公司的銷售部門，引起來自內部的詰問。

總之，不要因為一件訴訟，與自己的客戶或者潛在客戶（特別是那些連鎖的零售超市）發生對立，甚至把它們送到被告的懷抱。最終，這家調味品公司選擇了一間剛剛開業而且是非連鎖的小型超市作為共同被告起訴。有趣的是，案件審理尚未結束，這家超市派來的代理人（內部員工），就表示他們公司已經準備轉型，退出零售業了。看起來，選擇非常正確。

當然，也有主動請纓愿做被告的情形。有位朋友曾經做過一些電話卡圖案侵權的版權案子，有的電話卡其實已經退出通訊市場而進入了收藏市場，而作為收藏品的電話卡又可能是來自全國各地的電信公司所發行的。幸運的是，有一位售賣收藏電話卡的小販，欣然同意把自己連同那些電信公司一起，在本地告上法院。當然，這名小販同意如此的強大動力在于，可以得到一點點金錢的補償，以撫慰其作為“被告”所遭受的“創傷”。

拋開選擇管轄地不論，面對各色各樣的可訴對象，也仍然有一番決策的過程。從商標侵權人的角度，大致有制造商、銷售商、進口商等若干類型，每種類型的侵權人又有大有小，或國有、或民營、或外資……面對這些侵權人，有的喜歡訴有賠償能力的被告以方便執行，有的喜歡訴威脅最大的競爭對手以收復市場，有的則喜歡訴大公司以一戰成名。總之，選擇誰來做被告，有時也要有那么一點戰略性的思考。

不要因為一件訴訟，與自己的客戶或者潛在客戶發生對立。總之，選擇誰來做被告，有時也要有那么一點點戰略性的思考。