股權收購中對目標企業的債務風險規避研究

朱靜思

（吉林大學，吉林 長春 130012）

一、股權收購中目標企業的主要債務問題

股權收購中目標企業債務的類型相對具有其特殊性，為下文討論方便，筆者對股權收購中目標企業主要存在的債務類型進行簡單的列舉和闡釋：

1、潛在債務。根據債務實際發生與否和債務金額確定與否，目標企業的債務包括現有債務和潛在債務。通常來說，現有債務因其可以通過查賬明晰，所以基本都是能夠為收購方所輕易察覺的，而潛在債務因其具有未來可能性，因此具有不確定性，而在這種情況下股權收購之前發生的未決訴訟有可能導致在股權收購完成后的諸多債務負擔。

2、隱形債務。披露的債務可以是實際還未發生的債務，可以是已經發生的現有的債務。隱形債務則是指在目標企業的資料中沒有記錄，或者因目標企業惡意遺漏，而在收購完成之后才逐漸出現的目標企業的債務。如果不能在收購過程中發現那些具有隱蔽性的隱形債務，無疑會在將來給收購公司帶來損失。

二、股權收購中目標企業債務風險的產生原因

（一）交易信息不對稱。收購公司對于目標公司一些潛在債務和隱形債務，如由應收票據貼現或背書轉讓形成的債務、由債務擔保形成的債務、由產品質量保證或缺陷而形成的債務、由未決訴訟和未決仲裁形成的債務、承擔法律責任造成的債務等很難做到充分了解1。一旦目標公司因為疏忽而沒有披露潛在債務或者蓄意隱瞞有關隱形債務，則收購公司需要承擔難以估量的債務風險。

（二）收購公司與目標公司之間存在利益沖突。信息不對稱僅僅是為債務風險的產生提供了一個前提，如果目標公司中的股東遵循誠實信用的原則，那么債務風險也可以大大降低甚至避免。但由于目標公司中的股東或管理層人員與收購公司在很多方面的利益訴求并不一致，甚至是直接沖突的，所以就可能為了使收購利益最大化，在收購的過程中，目標公司往往故意向收購公司隱瞞某些債務，致使收購公司在收購盡職調查中無法得知目標公司的真實債務情況，從而無法正確衡量收購風險，進而遭受損失。

對于收購方來說，這些由目標公司方故意隱瞞的債務以及目標公司股東故意制造的債務是將會成為取得公司控制權之后頗具風險性的隱患。

（三）目前立法狀況下缺乏行之有效的規避方式。目標公司通過股權收購的方式被收購之后，仍由其自身承擔被收購前的債權債務，出讓股權后的原股東對該債務不再負有償還義務，一旦收購公司對目標公司完成股權收購，則無論目標公司還有多少潛在債務或隱形債務，收購公司作為目標公司的股東都要無條件承擔。因此，目標企業與收購公司達成有關股權收購以及債務轉移的協議的同時，還要取得目標企業債權人對于該債務轉移的同意。這就是問題之所在，既然是隱形債務，收購公司自然不知道債務人是誰，又何談經債務人同意？唯一能做的就是與轉讓股權的股東約定，由該股東承擔以后可能出現的所有隱形以及潛在債務。這樣一來，交易成本以及債務不能償付的風險全都落到了收購公司的頭上。而這樣一種債務風險的存在無疑影響了收購的成功率。

三、股權收購中對于目標公司債務風險防范的建議

（一）簽訂債務承擔協議以明確責任。收購方與股權轉讓方可以簽訂有關目標公司隱形債務承擔的協議。雖然債務轉移需要經過債權人的同意，但是交易雙方有權在雙方之間達成一個兜底協議以實現防范風險的目的。

（二）要求提供擔保。通過要求轉讓股權的原股東提供與收購價款相應的擔保，可以有效地避免事后原股東失去償還能力而遭受的債務風險。交易對方提供相應擔保，則當發生上述債務時，如果交易對方拒絕償還債務或者失去償還能力的話，收購方的利益依然能夠有所保障，從而達到降低損失的作用。

（三）收購價款托管機制。收購方為避免因交易對方失去償還債務能力而陷入隱形債務危機，可以要求轉讓股權的股東將收購價款中相應的一部分存放在雙方共同委托的無利益糾葛的第三方手中。

（四）完善公司治理結構。在完成股權收購后，收購公司將按照《公司章程》與其他剩余股東共同或者單獨經營運作完成收購后的企業。為防范日后糾紛的發生，在收購過程中，公司投資及經營決策機制、公司利潤分配以及公司重要管理層人事任免等事項作出明確規定，并監督各股東嚴格遵守公司章程。

在防范債務風險，尤其是隱形債務風險的過程中，需要通過詳盡的盡職調查以盡可能了解潛在債務和隱形債務，同時又需要通過簽訂債務承擔協議以明確后期責任，并綜合運用擔保、保險以及收購價款托管機制等手段對債務風險進行防范，同時還要注意完善公司治理結構。總之，只有運用多種手段進行完善，才能使其隱形的債務風險降到最低。

注釋

1.裴國強：《個人獨資企業營業轉讓中的債務風險及其防范》，載《中國工商管理研究》2008年第8期。

[1]梁慧星著:《中國民法典草案建議稿附理由債權總則編》，法律出版社2006年10月第1版。

[2]李錫鶴著:((民法基本理論若干問題》，人民出版社2007年4月第1版。

[3]李少偉主編:《民法學教程》，法律出版社2009年8月第1版。

[4]江平主編:《物權法教程》，中國政法大學出版社2007年版。

[5]周治華:《企業改制中隱形債務問題探析》，載《中國經貿導刊》2003年第3期。

[6]裴國強:《個人獨資企業營業轉讓中的債務風險及其防范》，載《中國工商管理研究》2008年第8期。