大陸跨境擔(dān)保管理有哪些新變革？

在資本項目進(jìn)一步開放的大背景下，2014年5月19日，國家外匯管理局（簡稱「外匯局」）發(fā)佈了《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》的通知（匯發(fā)[2014]29號，以下簡稱「29號文」），通知包括《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》、《跨境擔(dān)保外匯管理操作指引》及廢止的法規(guī)目錄三個附錄。

2 9號文於2014年6月1日實施，在29號文生效的同時，《境內(nèi)機(jī)構(gòu)對外擔(dān)保管理辦法實施細(xì)則》（[97]匯政發(fā)字第10號）、《國家外匯管理局關(guān)於境內(nèi)機(jī)構(gòu)對外擔(dān)保管理問題的通知》（匯發(fā)[2010]39號）等在內(nèi)的12項跨境擔(dān)保的相關(guān)規(guī)範(fàn)性檔廢止。29號文的發(fā)佈和實施對中國現(xiàn)行跨境擔(dān)保管理作出了重大改革，大幅度簡政放權(quán)，取消或縮小跨境擔(dān)保的登記範(fàn)圍，厘清跨境擔(dān)保的外匯管理範(fàn)圍和外匯局的監(jiān)管責(zé)任邊界。

改革背景

在29號文生效前，跨境擔(dān)保主要適用的法規(guī)僅涵蓋對外擔(dān)保和外保內(nèi)貸，未涉及其他跨境擔(dān)保類型；且對於有明確規(guī)定的擔(dān)保類型，前期審批、核準(zhǔn)手續(xù)較多，相對於市場需求來說管理方式較為滯後，管理成本較高；此外，外匯局在跨境擔(dān)保管理中也存在職能定位模糊的問題。

近年來，隨著大陸本土經(jīng)濟(jì)和涉外經(jīng)濟(jì)快速增長，金融領(lǐng)域的對外開放以及國際收支形勢的變化，外匯局為回應(yīng)十八屆三中全會決議中「加快實現(xiàn)人民幣資本項目可兌換」精神，在推動簡政放權(quán)的大背景下，積極進(jìn)行政策調(diào)整和制度創(chuàng)新，轉(zhuǎn)變管理理念與方式，推出一系列資本項目外匯管理改革和政策措施，大幅度放鬆跨境擔(dān)保外匯管理。

改革內(nèi)容

29號文最突出的亮點(diǎn)是外匯局大幅度的簡政放權(quán)，轉(zhuǎn)變?yōu)楹暧^層面監(jiān)管。全面取消擔(dān)保履約核準(zhǔn)；允許銀行自行審核跨境擔(dān)保性質(zhì)，外匯局的核準(zhǔn)、登記或備案不影響跨境擔(dān)保合同本身的有效性；取消或縮小跨境擔(dān)保的登記範(fàn)圍，對於內(nèi)保外貸和外保內(nèi)貸，以事後登記管理代替額度管理、事前審批，明確僅外保內(nèi)貸、內(nèi)保外貸的跨境擔(dān)保類型涉及外匯局登記備案，對於其他形式的跨境擔(dān)保，如境內(nèi)企業(yè)為其借用的外債提供對外擔(dān)保，均無需登記或備案。此外，引入物權(quán)擔(dān)保的概念，當(dāng)擔(dān)保人與債權(quán)人分屬境內(nèi)、境外，或擔(dān)保物權(quán)登記地（或財產(chǎn)所在地、收益來源地）與擔(dān)保人、債權(quán)人的任意一方分屬境內(nèi)、境外時，擔(dān)保人或債權(quán)人申請匯出或收取擔(dān)保財產(chǎn)處理收益時，可直接向境內(nèi)銀行提出申請。具體而言：

29號文適用並規(guī)範(fàn)所有形式的跨境擔(dān)保，按照擔(dān)保當(dāng)事各方的註冊地，將相應(yīng)跨境擔(dān)保結(jié)構(gòu)區(qū)分為以下三類：

1.內(nèi)保外貸，即擔(dān)保人註冊地在境內(nèi)、債務(wù)人和債權(quán)人註冊地均在境外的跨境擔(dān)保，見下圖：

3.其他形式的跨境擔(dān)保，指除前述內(nèi)保外貸和外保內(nèi)貸以外的其他跨境擔(dān)保情形，包括但不限於：

（1）擔(dān)保人在境內(nèi)、債務(wù)人與債權(quán)人分屬境內(nèi)或境外的跨境擔(dān)保；

（2）擔(dān)保人在境外、債務(wù)人與債權(quán)人分屬境內(nèi)或境外的跨境擔(dān)保；

（3）擔(dān)保當(dāng)事各方均在境內(nèi)，擔(dān)保物權(quán)登記地在境外的跨境擔(dān)保；

（4）擔(dān)保當(dāng)事各方均在境外，擔(dān)保物權(quán)登記地在境內(nèi)的跨境擔(dān)保。

對於外保內(nèi)貸的外匯管理，境內(nèi)中資企業(yè)無需再申請外保內(nèi)貸額度，境內(nèi)外資企業(yè)亦不再需要在「投注差」的範(fàn)圍內(nèi)接受境外擔(dān)保。中外資企業(yè)均可自行開展業(yè)務(wù)，履約後未償本金餘額不得超過其上年度末經(jīng)審計的淨(jìng)資產(chǎn)數(shù)額。29號文對「外保內(nèi)貸」的具體要求如下：

改革影響

29號文是外匯局?jǐn)M對大陸現(xiàn)行跨境擔(dān)保管理作出的重大突破，極大地增強(qiáng)跨境擔(dān)保的靈活性、確定性、便利性，將逐步實現(xiàn)跨境擔(dān)保政策的統(tǒng)一和跨境擔(dān)保外匯管理領(lǐng)域的基本可兌換，相應(yīng)地跨境擔(dān)保在交易中的使用將得到更大的發(fā)揮。