互聯網創新的侵權應對

◎ 文 《法人》記者 呂斌

在信息爆炸的互聯網時代，專利侵權和保護都面臨著新的挑戰、新的問題。對于專利保護的方式，也將會有越來越多的選擇，這也是專利保護領域的創新

提到互聯網創新中的知識產權保護問題，首先要看整個互聯網環境下的創新的特點，根據這些特點，再來分析會帶來哪些專利保護的問題，以及如何去應對。

IBM高級專利顧問劉曉玉在“2014中國公司法務年會上（北京會場）”上表示，互聯網環境下的創新包括幾個方面：一個是系統構建上的創新；另一個是軟件和硬件方面的創新。我們可以看到，互聯網上正在提供越來越多的產品和服務，手機上也有越來越多的應用軟件，這些都給我們的生活帶來很大變化。

這些變化不僅僅包括用戶使用習慣的變化，更包括商業模式的變化、商業策略的創新等等。而這些創新會在專利保護角度引發哪些問題，需要我們認真思考。

專利保護的重要課題

專利的研發和申請實際上是一份新的技術方案，技術方案要求有三個要素：必須能夠解決技術問題、利用的是技術手段、并且能夠獲得一定的技術效果。

至于什么是技術性特征、什么是非技術性的特征、從傳統行業來看，一般的理解是一些物理上的或機械上的改變，這是技術上的特點。而一些與商業、與廣告宣傳、營銷策略相關的特征，則被認為是非技術性的特征。

在互聯網行業，無論是軟件應用方面的創新還是商業模式方面的創新，在技術性和非技術性方面的判斷，往往就不是那么非黑即白。其實在實踐中，一些專利局的審查員、專利代理人對于技術方案的判斷，有時也不是完全一致的。甚至一些專利審查員在審查時，只要看到有廣告、金融等字眼就可能認為不屬于專利保護的課題。

“實際上，實事并非如此?！眲杂裾f。

以廣告為例，在一個網頁上做廣告的方法，有可能是新的商業模式，也有可能包括技術支撐，其中包含如何能夠在網頁上做廣告更有效，有效地分析客戶群體，有針對性地投放相關廣告等，是包含一些創新的。

“我們可以高興地看到，目前的專題審查，對這一內容已經有了一些變化，不是僅僅看那些字眼就做判斷，而是把更多的精力放在后面的創造性審查上，看看這種做廣告的方式，是不是已經有類似的技術，從這個角度做審查，這是一個專利保護課題的重要方面?！眲杂裾J為。

談到創造性方面，互聯網行業還有一個特點可能和傳統的產業不太一樣。互聯網的創新之難，往往不在于有了問題之后怎么解決這個問題，更多的在于發現這個問題本身。當首先發現問題后，后面怎么解決問題就可以利用已有的一些技術甚至技術組合來實現。

這也是我們常說的，要從挖掘用戶的需求，滿足用戶的需求，到現在很多行業其實是在創造用戶的需求。

專利保護方式多樣化

說到專利保護形式，許多人對傳統的保護形式比較熟悉，但就目前的情況來看，在信息爆炸的互聯網時代，專利侵權和保護都面臨著新的挑戰、新的問題。對于專利保護的方式，也將會有越來越多的選擇，這也是專利保護領域的創新。

很多人都知道，專利保護的形式有方法專利的權利要求和裝置專利的權利要求等。其中方法權利要求需要在方法中每一個步驟都實現的情況下，才有方法權利要求。而裝置權利要求則需要在一個軟件裝置運行之后，這個裝置才能具有相應的功能，從而實現相應的步驟。

以手機上的應用為例，如果說專利所有者有一個專利方法被一個應用侵權了，應用當中包含了方法中所有的步驟；但對于應用的開發者來說，自己不會去執行軟件的步驟，也不會向用戶提供可以執行軟件的硬件設備如手機等。

“真正執行相關步驟的是誰？是終端用戶。包括這個應用的開發者、分發者都沒有辦法被現有的方法權或裝置權的要求所涵蓋?！眲杂癖硎?。

那么對于企業來說，就很難找到哪一個終端用戶在使用這樣一個軟件的專利，既使找到了，按照專利法的要求，終端用戶只有生產經營性目的才能涉及侵權，而大部分用戶沒有生產經營目的，即便有也很難對這些用戶分別提起訴訟。

既然終端用戶本身可能是某個企業的潛在用戶，這種情況下，怎么樣才能對真正侵犯專利權軟件的制造者，采取措施來禁止其侵權行為？歐洲和美國針對這樣的方式有一種專門的保護方式，其更多的是針對軟件的介質，即有形和無形的載體。只要這個載體上含有這種程序軟件，能夠實現專利的方法步驟，就都是侵權的。

“而目前在中國，尚沒有這樣的權利要求保護形式?！眲杂癖硎?。

專利保護模式有待創新

我們知道，在互聯網行業有很多軟件和硬件相結合的創新，而現在一些專利局的審查實踐中，不允許把軟件和硬件相結合、以裝置權的方式進行保護。而是要求這個裝置里的特征是針對一個純軟件或者說是純硬件實現的，這一點還是存在問題。

此外，關于權利要求的解釋，曾經出現過很有影響的案子，也存在相當的爭議，相關執行細則需要逐步厘清。

互聯網環境下一個典型的情況是，很多產品的功能實際上是在服務器和客戶端的共同協作下完成的。在這種情況下，方法專利要求有一部分是通過服務器實現的，美國的相關規定對此有較為深入的規制，而中國則缺乏專門性的政策和立法。

專利保護還常常面對跨國界的問題，很多專利權人通常不知道提供服務器的是中國還是美國或者印度，在這種跨國界的情況下，侵權如何認定也是涉及專利保護的重要問題。

另外還有侵權證明困難等問題，這些問題需要從立法、執法等不同緯度加以細化、完善。

目前，很多互聯網企業和個人擔心，現在APP創新非?？欤绻哒５淖郧佬氏鄬^慢，有些剛上市的創意就被別人侵襲了，其他人可能扒創意，甚至照抄，如何建立一種綜合的防控組合來保護APP創新。

劉曉玉認為，保護APP創新最好的武器是專利，提專利申請的時間確實比較長，從專利申請日開始到專利公開之前，基本會有一年半左右的時間。劉曉玉建議，對于申請人來說，當有好的創意時或者想法較為成熟時就可以考慮申請專利的程序，而不是等到產品快上市時才申請。

相關策略其實有很多，對于專利權利人來說，應該靈活運用，充分借鑒其他地區或企業的先進經驗，切實保護好自己的專利權。