民間借貸司法破冰

◎ 文 《法人》見習記者 王映

走出“灰色地帶”的民間借貸顯然將為實體經濟帶去新鮮血液，但是中小企業融資難的頑疾并非一次司法解釋能夠根治的，加快推進市場化金融改革才是終極解藥

也許，這并不亞于一場小型的金融改革。

在法律灰色的陰影中艱難等待了二十余載的民間借貸，終于在這個秋日里透出第一縷陽光——2015年8月6日，最高人民法院發布《關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》（以下簡稱《民間借貸司法解釋》或《規定》），從9月1日起，法律開始規范和保護民間借貸。

經歷了二十余年的成長，從陰暗逐步走向光明，民間借貸在饑餓的中小企業和過剩的民間資本之間，早已茁壯成為讓幾乎所有人愛恨交織的存在：一方面，它扮演著天使，在信貸政策緊縮、缺乏政策扶持等前提下，為步履蹣跚的中小企業提供給養；另一方面，它又是惡魔，長久以來披著非法的灰色外衣，游走在制度與紅線的邊緣，喚起人性的貪婪和資本的嗜血，在角落里導演著一幕又一幕的悲劇。

重新劃定利率“兩線三區”，有條件放開企業間借貸，明確P2P網貸平臺法律責任，具體規定逾期利率及復利等問題，這是《規定》為民間借貸在新形勢下量身制定的“新衣”。由此，在為民間借貸案件審判工作進行統一規范的同時，《規定》的出臺更被視為促使民間借貸合法化并納入金融體系的一次破冰嘗試。

然而，在法律層面“陽光化”了的民間借貸，能否如期待的一般將市場上四處游走的巨量資金引向實體企業？也許，企業融資難頑疾的根治需要更深化的金融市場化改革作為解藥，而并非一次司法解釋能夠根治。

民間貸來的“救命錢”

“企業生產經營困難重重，資金是最致命的問題?！痹凇斗ㄈ恕酚浾卟稍L過程中，這一看法幾乎是所有受訪者的共識。

一位中小企業主在受訪時有些激動：“我們辛辛苦苦做實業，納稅、解決就業、拉動GDP，但當我們需要區區幾十萬資金周轉的時候，卻常常感到求助無門。”

本世紀初“下?！钡乃螘詣偅ɑ┰诒本┙洜I著自己的設備公司，十余年的商海沉浮讓他不禁感慨：“企業走向民間借貸多數都是為了救命錢?！?/p>

宋曉剛的生意一直都還算順利，公司的下游客戶是馬來西亞海關，每年固定賣出幾臺一兩千萬的設備：“一直以來，我們從銀行貸款投入生產，賣出設備之后對方支付貨款，我們再拿著回款還貸，資金運轉很流暢?！?/p>

交易記錄良好，回款到賬及時，而且有國家信用背書，宋曉剛的公司在銀行的貸款信用記錄一直良好。然而，天有不測風云。

“在去年馬航墜機事件之后，馬來西亞海關進行了人事調整，直接導致了貨款支付延誤。當時銀行貸款到期，手頭卻沒有回款可以還貸，如果這筆貸款還不上，以后再想從銀行貸款幾乎是不可能的事情?！睙o奈之下，宋曉剛轉向民間借貸尋求“江湖救急”。

通過朋友搭橋，宋曉剛找到了擔保公司進行貸款。月利三分（年利率約36%）兩天到賬，宋曉剛拿著錢還了銀行貸款，兩個月后馬來西亞海關付了貨款。

“雖然利率高一點，但是如果不借這筆錢還貸款，那我的公司可能就徹底死掉了?！被貞浧甬敃r的窘境，宋曉剛心有余悸。

這樣聽起來并不驚心動魄卻攸關生死的故事，在大江南北每天都在上演。而像宋曉剛這樣能從銀行貸到錢的企業并不占多數。全國工商聯曾有調查顯示，九成以上的中小企業無法從銀行等正規金融機構取得貸款。

“長期以來，我們國家的銀行在貸款政策上對待國有企業和民營企業時是兩張臉?！闭憬髮W光華法學院教授阮方民告訴記者，雖然銀行貸款成本很低但難度卻很大，中小企業面對銀行身份低下，往往面臨著種種審查和限制。

一位五大國有商業銀行的客戶經理告訴記者，銀行在審核中小企業的貸款申請時，對企業資質要求確實很高。“有時要有持續盈利能力，要看資本結構、凈資產、利潤率、資產負債率，還要有硬擔保、抵押、質押。這對于一個中小企業來說很難達到要求。”

此外，該客戶經理還認為，我國銀行的貸款政策是“還舊貸新”，企業必須將原有借款還清才可能再貸新款，這樣的政策增加了企業經營運轉的壓力。而當企業面臨資金周轉困境時，不可能再從銀行獲得資金支持。

“銀行貸款周期一般是兩個月以上，需要提供非常多的文件，這個時間差對于急需周轉的企業來說肯定無法接受。”上述人員也認同民間借貸靈活及時的特點，能夠幫助企業在瞬息萬變的商業社會贏得更大的生存空間。

規則滯后滋生風險

“這些規則已經不能適應經濟發展的需求和金融模式的創新了。”搜狐旗下互聯網金融平臺搜易貸法務副總裁李宜坤，向記者指出了目前規則的滯后性。

限制民間借貸的規則很多，可真正能夠跟上市場腳步的游戲規則卻很少。

與民間借貸相關的規則幾乎都制定于上世紀90年代。1991年的《最高人民法院關于人民法院審理借貸案件的若干意見》和1996年《最高人民法院關于對企業借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理的批復》，是人民法院沿用了二十多年的審判規則。

而央行于1996年頒布的《貸款通則》和1998年發布的《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》，則基本確立起了對民間借貸壓制性的管制。

與“古老”的規則相對的，是民間借貸在規模和形式上的不斷進化。

根據最高法公布的數據，2011年至2014年，全國法院審結民間借貸糾紛案件數量分別為59.4萬、72.9萬件、85.5萬件、102.4萬件，每年同比增長率都接近20%。2015年上半年已經審結52.6萬件，同比增長26.1%。

有關資料顯示，民間借貸糾紛目前已經成為繼婚姻家庭之后的第二位民事訴訟類型，案件標的額也在迅猛增長。以江蘇地區為例，根據江蘇省高級人民法院數據，2014年江蘇省法院新收一審民間借貸案件的標的額比2010年上升504.38%，比2013年上升52.42%，年均增長率達126.09%。

訴訟“井噴”的背后，是民間借貸成為社會普遍融資方式的現實。

2008年以來，隨著政府推行寬松的信貸政策以應對全球金融危機的沖擊，貸款規模迅速增加，市場上流動的資本也迅速擴大。隨著通貨膨脹的壓力漸大，中央政府從2010年起開始收縮信貸，銀行準備金率也被抬高到了創歷史紀錄的23%。在此背景下，“求錢若渴”的中小企業與民間資本碰撞出的民間借貸激增。

根據西南財經大學2013年發布的一份報告估算，截至2013年，全國民間借貸的規模已經高達5萬億元，高息借貸的資金規模超過7500億元，年利率平均為36.2%，約有166萬戶家庭對外高息放貸，戶均接觸款余額約為45萬元。

“民間借貸已經是一個資金鏈了。以江浙一帶為典型，參與各方拆借互保，涉及很多人?！北本┐蟪陕蓭熓聞账呒壓匣锶送踉鲁馗嬖V記者。

近年來，浙江、江蘇、福建、河南、山東、內蒙古等省區接連發生民間借貸信用危機，出現了債務人外逃、中小企業倒閉等事件。雖然在官方的介入和政策的扶持之下穩定了市場，但是民間借貸法律規制的巨大缺陷已經無法回避。

中國社會科學院法學研究所在其與社會科學文獻出版社聯合發布的2012年《法治藍皮書》中指出，立法滯后不僅造成監管主體和監管規則缺失，而且造成民間借貸利率水平高企，投機盛行，救濟乏力，一些民間借貸資金流向非法領域，非法集資和洗錢等犯罪充斥其間。

“只有通過立法讓民間借貸陽光化，才有可能引導其走向正軌?！敝袊嗣翊髮W法學院教授、商法研究所所長劉俊海對記者說。

企業間借貸首放開

“大家都不會簽企業間借貸合同，但這不意味著企業間不會互相借錢?！苯涷炟S富的民營企業融資經理楊鳴（化名）并不避諱地告訴《法人》記者。

新出臺的《民間借貸司法解釋》正式將企業間借貸劃入了民間借貸的范疇，并明確認可了以生產經營需要為目的的企業間借貸合同的效力。這被視為新規的一大亮點。

在此次之前，企業間借貸合同一般都被認定為違反國家金融法規而無效。

據記者檢索相關資料發現，對企業間借貸的高壓嚴控在最高人民法院出臺一系列文件中都有規定。劉俊海告訴記者，這主要是由于央行1996年的《貸款通則》中規定了“企業之間不得違反國家規定辦理借貸或者變相借貸融資業務”，而這一部門規章在此后的司法實踐中被長期遵守。

從法律上看，非正規金融企業之間簽訂的借貸合同都可適用《合同法》第五十二條，因有“違反法律、行政法規的強制性規定”情形而無效。

但在商業實踐中，企業間相互拆借并不鮮見。

最高人民法院審判委員會專職委員杜萬華就曾在最高法此次新規的新聞發布會上表示，禁止企業間借貸一定程度上對于維護金融秩序、防范金融風險，發揮了重要作用。但是，從計劃經濟時代延續下來的這一制度不僅沒有消除企業間借貸行為的發生，相反，企業間借貸甚至出現愈演愈烈的勢頭。虛假交易、名義聯營、企業高管以個人名義借貸等方式都成為了規避手段。

“手頭有閑置資金的企業是有向外借款的動力的，無論是為了降低稅負還是為了投資回報?！眳强∈菑V州祺鷹醫療設備科技有限公司總經理，經營企業多年的他深知中小企業的甘苦：“但是現在的企業間借貸多是基于虛假合同，風險控制很難保障?！?/p>

對于過往企業間借貸常見的合同設計，楊鳴給記者舉例：“很多人有項目卻沒有資金，所以找到我們，多數情況我們會把錢以誠意金的形式借給他。但是雙方為了規避法律風險，還是會以合同形式約定誠意金是什么性質，應該怎么樣還怎么樣不還，而且還會象征性地在合同中寫明收取一定利息?！?/p>

然而，復雜的合同設計其實并不能真正地降低法律風險?！罢\意金的設計一旦出現糾紛并不會得到法律的保障?！蓖踉鲁芈蓭熛蛴浾咧赋?，部分企業間借貸會將借款設計成貨款等形式，這也需要投入大量的合同與會計設計。而有些時候，中小企業間借貸為了便利只是記個往來帳，這更加大了法律風險。

早在2005年《公司法》修訂時，劉俊海就建議放開企業間借貸：“此次司法解釋從原則上確認了企業間借貸合同的效力，對于中小企業來講無疑是一個大禮包，將給中小企業注入新的活力?！?/p>

對于哪些企業將受益于企業間借貸的放開，李宜坤認為有兩種可能：“一是集團公司項下的關聯公司，二是供應鏈的上下游企業。”在以往，集團公司對孫子公司的資金支援，往往需要通過銀行委托貸款或者種目繁多的賬面設計。而對于供應鏈領域的中小企業來說，上下游企業間的進貨、銷售、產出環節可能產生許多資金往來和互相支援。此次制度的放開將為企業間的資金流動省去許多中間環節。

此外，楊鳴還向記者預測，新規將可能造成銀行委托貸款業務的萎縮?！霸瓉淼钠髽I間借貸要受到法律保護只有通過銀行委托貸款的形式，會計上才能正常處理。這部分業務收費標準一般是萬分之幾，但有時對大企業會降低費用?！彼J為，新規出臺后，在銀行面前議價能力較弱的中小企業會出于融資成本的考慮而拋開銀行這一環節。

利率新紅線引擔憂

“司法解釋的核心問題,就是利率問題?！倍湃f華曾在接受媒體采訪時直言。

新規對利率作出了重大調整。《規定》第26條廢棄了長期以來“四倍利率”為界的兩分法，以年利率24%和36%為界對約定利息的法律效力劃出了“兩線三區”。

杜萬華對媒體進行了詳細解釋：第一根線,就是民事法律應予保護的固定利率為年利率的24%。第二條線是年利率36%以上的借貸合同為無效。通過這兩線，劃分了三個區域，無效區、司法保護區和自然債務區。

對于新規采用固定標準，杜萬華表示：在利率市場化的大背景下，此前“銀行同類貸款利率四倍”的標準給法院的審判工作帶來了一定困難?！把胄泄嫉馁J款基準利率是浮動的，這對判定利率是否受到法律保護帶來了一定困難?！眲⒖『Ｒ哺嬖V記者。

此外，央行在2013年7月就表示不再公布五年期定期存款基準利率，“四倍利率”的算法不再有基數參考。因此，劃定明確的利率標準就變得十分必要。

而關于新出現的“自然債務區”，王月池律師進行了解釋：“年利率24%－36%之間的部分依照新規屬于自然債務。法律對自然債務并不予保護，但借款人已經自愿支付的，法院也將不支持返還?！?/p>

對此，法律實務界有聲音認為，這樣的規定有可能會導致糾紛的增加。

在記者走訪過程中，許多企業主對新劃定的年利率36%紅線表示了擔憂：“法律把利率紅線定到這么高，我們都很擔心這會抬高民間借貸市場的利率。”

“現在企業一般找擔保公司借貸，運氣好的話月利是兩分到三分，如果沒有人愿意提供擔保，有些人會拿到五分以上的利息，極端的情況甚至會有企業為了‘過橋’支付十分利?！币晃谎睾５貐^的小企業主告訴記者：“近兩年企業經營狀況并不樂觀，許多企業在尋求民間借貸時已經處于破產邊緣，可以說是為了最后一搏，所以常常會接受高利。這次36%的規定一出，很有可能市場行情會水漲船高。”

不過對于這種擔心，李宜坤認為并不必要：“如果利率高于了企業承受能力，市場會以自身力量重新定義出一個合適的利率標準。畢竟司法解釋無法判斷不同行業、不同企業成長階段的盈利能力，而它作為監管的規則，必然需要劃定標準?！?/p>

“在溫州民間借貸立法的時候，借鑒了國外經驗，曾經考慮將上限定于42%。雖然最終沒有這樣規定，但也放寬了利率上限。”中國中小企業協會副會長、溫州中小企業發展促進會會長周德文也認為這種顧慮有些多余，他以溫州經驗舉例：“事實證明利率并沒有被抬高，規范化、法律化之后利率更將趨于穩定?！?/p>

風險控制亟需警惕

“新規對監管提出了挑戰，也對企業提出了更高要求?！蓖踉鲁芈蓭熖嵝?，每一次政策的放開都會放大風險，所以無論是出借方還是借款方都應當更加謹慎。

受經濟下行影響，借款人和保證人等當事人在負債累累、無力償還的情況下，往往采取“跑路”的方式逃避債務。過去的一年中“跑路”事件在各地屢屢上演。

“民間借貸已然是一個規模型的金融活動，但缺乏有效金融監管與政府管理。這種情況下資金鏈極易斷裂，造成對實體企業和地方經濟的沖擊。”阮方民指出風險所在。

針對目前關于民間借貸的監管空白，有觀點認為應當建立行業自律與行政監管相結合的監管體系。

劉俊海提出：“企業應當依靠自身力量推動民間借貸的行業自律，比如成立民間借貸行業協會。同時，一行三會應當在民間借貸的監管中發揮作用?！?/p>

民間信用體系和契約精神的缺失也被視作民間借貸的風險來源。

王月池律師建議，企業在參與到民間借貸前，對于相對方的盡職調查是必要的。如果沒有條件進行全面的調查，也一定要注意相對方是否有正在進行的訴訟。此外，最高法的“全國失信被執行人黑名單”也是有效的參考。

不過在實踐中，有些失信人可能會通過另起一個公司，由他人擔任法定代表人的方式來規避信譽責任，企業遇到這種情形往往束手無策。

另一層風險來自于執行環節。多位律師對記者表示：“民間借貸的訴訟其實很簡單，最困難的環節在于執行?！?/p>

記者查閱了多地法院的民間借貸案件相關調查報告，發現此類案件的實際執結（指結案方式為強制執行、和解、自動履行）比率一般不超過五成。以江蘇省為例，根據江蘇省高級人民法院所發布的數據，2014年該省法院民間借貸案件調解撤訴率44.3%，遠遠低于其他民事案件的調解撤訴率。許多案件即使作出判決，由于當事人“跑路”，也難以執行到位，債權人的權益無法得到保障。

記者在采訪中了解到，部分地區的金融監管部門對于當地參與民間借貸，特別是從事網貸業務的人員都有信息登記，但當出現人員“跑路”時，金融監管部門與公安機關之間并沒有進行有效的信息共享。

“應當建立行政監管和刑事司法機關之間的銜接合作機制?！眲⒖『ＵJ為部門間的信息共享將為風險管控提供另一層保障。

實體經濟仍待輸血

“市場上很多資本對投資實體企業興趣并不大?！闭f到新規出臺能給企業融資現狀來帶多大的改變，吳俊并不覺得樂觀。

此前有媒體報道，根據浙江省金融辦的數據顯示，2012年，浙江省小貸公司的平均利率為19.16%。而據人民銀行杭州中心支行統計，2012年4個季度的民間借貸利率分別平均為25.62%、24.67%、23.96%以及24.59%。

然而，實體企業卻很難給予民間借貸所期待的回報率。

中國政法大學副教授王軍在接受記者采訪時指出：“民營企業，尤其是制造業民企的融資難，一定程度上是在當前整體經濟衰退的背景下，企業投資回報率低的反映?！?/p>

2011年，商務部研究院曾對溫州35家企業抽樣調查發現，四分之一的企業接近虧損，利潤超過5%的企業不到10家。而吳俊以其對身邊企業的觀察告訴記者：“這兩年企業經營壓力越來越大，一般凈收益率能夠達到10%的企業已經是非常好了?！?/p>

顯然，民間資本在享受過房地產市場黃金時期的暴利之后，很難被實體經濟的利潤滿足胃口。著名經濟學人吳曉波曾經指出：“民間借貸需要一個出口，最大的出口其實不是炒房子，而是做實業。”

實業“空心化”和民間資本“熱錢化”被視為并行的兩大隱憂。如何將民間資本導向實體經濟成為當務之急。不可否認，資本都是逐利的，哪里回報高就流向哪里。有觀點認為，金融體制的設計缺陷滋生了低風險、高回報的套利空間，民間資本便游離實體經濟變成炒資產的游資和熱錢。

“另一個主要問題是我國金融體制存在一些人為障礙，大型金融機構與中小企業之間的鴻溝，阻止了資金有效地識別并流向優質投資項目。”王軍認為，大型金融機構吸納了絕大部分的金融資源，然而，這些機構或由國家控股、或由政府干預，其資金的流向不完全是市場化的，資金資源的分配并非根據項目好壞而定。

金融體制，特別是銀行業市場化程度過低導致企業融資困境，這一觀點幾乎成為了各界共識，呼吁建立民間自由的市場化金融體系的聲音也不在少數。

近年來，中央政府也在不斷努力深化金融市場化改革。記者注意到，在最高法發布《規定》后的第六天也即8月12日，國務院法制辦公布了《非存款類放貸組織條例（征求意見稿）》。根據征求意見稿，央行將對經營放貸業務實行許可制度。

“金融改革不是司法解釋應該去推動的目標?！痹谕踯娍磥恚诮鹑隗w制發生實質性改革之前，此次《規定》并不會對中小企業融資環境產生根本的改變。