國有企業(yè)監(jiān)事會制度建設研究

摘要:《公司法》明確了監(jiān)事會的職能和法律地位，但在國有企業(yè)中，普遍存在監(jiān)事會形同虛設，監(jiān)事會制度建設落后的現(xiàn)狀。筆者分析了監(jiān)事會職權弱化的原因，并以此為基礎，對監(jiān)事會制度建設，監(jiān)事如何有效發(fā)揮法定職權和監(jiān)事素質要求提出了充分的建議，對完善國有企業(yè)監(jiān)事會制度建設有借鑒意義。

根據《中華人民共和國公司法》，國有企業(yè)普遍建立和實現(xiàn)了現(xiàn)代企業(yè)制度，建立了以股東會、董事會、監(jiān)事會“三會”為代表的企業(yè)法人治理結構。監(jiān)事會作為企業(yè)法人治理結構體系中履行監(jiān)督權的重要職能機構，是公司治理結構中的重要一環(huán)，監(jiān)事會制衡和約束企業(yè)董事和高級管理人員濫用權力，保障企業(yè)規(guī)范健康發(fā)展。但目前國有企業(yè)的狀況是監(jiān)事會職權弱化、監(jiān)事會“不作為”或“強董弱監(jiān)”現(xiàn)象非常普遍，這將導致國有企業(yè)權力制衡關系的失衡，國有企業(yè)高管腐敗事件頻頻發(fā)生。本文就目前國有企業(yè)監(jiān)事會制度建設問題進行以下研究和探索。

一、監(jiān)事會的法律地位和職能

監(jiān)事會的法律地位：履行出資人監(jiān)督權的機構。基本職能：監(jiān)督公司經營活動和董事、高級管理人員的行為。主要方式：財務監(jiān)督、業(yè)務監(jiān)督、合法性監(jiān)督、重大決策監(jiān)督、過程監(jiān)督。特點：完全的獨立性。2005年修改后的公司法，增加了監(jiān)事會的職權，由原來的5條增加到7條，增加了向股東會提出提案和對董事、高級管理人員提起訴訟的職權，完善了監(jiān)事會會議制度，進一步強化了監(jiān)事會的作用。

二、目前國有企業(yè)監(jiān)事會制度建設及現(xiàn)狀

根據《公司法》規(guī)定，國有企業(yè)改制后，應設立監(jiān)事會，監(jiān)事會成員包括股東代表和適當比例的職工代表。由于國有企業(yè)改制后監(jiān)事會成員基本是上級國資部門委派或者是企業(yè)自己選派，監(jiān)事除列席董事會會議外，很少單獨召開監(jiān)事會會議，監(jiān)事僅僅是通過列席董事會會議來了解公司的經營情況和管理情況，雖然公司章程明確了監(jiān)事會的監(jiān)督職權，但企業(yè)并沒有建立監(jiān)事會監(jiān)督制度，如檢查公司財務，這是監(jiān)事會的一項基本的監(jiān)督職權，但客觀上這項職能并沒有真正落實。由于公司最高權力機構股東會不是常設機構，事實上監(jiān)事會是從屬于董事會的，其獨立性大打折扣，大部分企業(yè)的監(jiān)事會形同虛設，或者只有在公司出現(xiàn)嚴重的違紀問題時，監(jiān)事會才能介入，監(jiān)事會對公司經營活動及董事、高級管理人員的行為監(jiān)督，只是流于形式，實際上很難履行其監(jiān)督職權。

三、監(jiān)事會職權弱化的原因

(一)監(jiān)事會的權利和責任不對稱，監(jiān)督權沒有制度上的保障

《公司法》賦予了監(jiān)事會明確的監(jiān)督職權，但并沒有說明其監(jiān)督不力所要承擔的責任，也沒有說明如何從制度上保證監(jiān)事會的監(jiān)督權。這就導致即使監(jiān)事會不履行其監(jiān)督職權，也不會承擔法律責任的。此外，如監(jiān)事會得不到董事會、經營班子的支持配合，則無法實施監(jiān)督權。

(二)監(jiān)事會虛化或“強董弱監(jiān)”現(xiàn)象非常普遍

股東一般很重視董事會和高級管理人員的組成，特別是董事長和總經理配備的規(guī)格較高，而監(jiān)事會的組成規(guī)格普遍低于董事會，即監(jiān)事的身份或級別較低，這就從客觀上造成了“強董弱監(jiān)”的現(xiàn)象，讓級別低的監(jiān)事監(jiān)督級別高的董事及高級管理人員是一件很難做到的事。

(三)缺乏獨立性、信息短缺

監(jiān)事會作為監(jiān)督機構必須具有獨立性，并了解和掌握公司的財務狀況、經營狀況等。但大部分監(jiān)事會一般都依附于董事會會議來了解情況，企業(yè)經營班子沒有單獨向監(jiān)事會匯報企業(yè)相關情況的義務，監(jiān)事會在履行職能時，必須依賴于經營班子，如履職必須的經費，相關檢查也需要經營班子的配合，監(jiān)事會無法獨立履行職能。

(四)監(jiān)事本身綜合素質和專業(yè)化水平較低

作為履行監(jiān)督職權的監(jiān)事，必須有較強的綜合業(yè)務素質，要懂經營、懂財務，具有較高的專業(yè)化水平，否則無法實施監(jiān)督。但實際的狀況是監(jiān)事的綜合業(yè)務素質普遍較低，不能和董事及高管在一個層面上，導致不知道如何監(jiān)督，或者提不出監(jiān)督意見。

上述原因導致監(jiān)事會不作為，或僅僅是提供參考意見，不能充分履行監(jiān)事會的職權，公司權利制衡關系失衡。

四、監(jiān)事會制度建設

要保證監(jiān)事會充分履行《公司法》賦予的監(jiān)督職能，企業(yè)必須建立和完善監(jiān)事會制度，依據《公司法》，從制度上明確監(jiān)事會的職權，并保證監(jiān)事會能夠實施和履行其職權。

(一)監(jiān)事會的組建

企業(yè)必須按照《公司法》的規(guī)定組建監(jiān)事會。即有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人；股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會；國有獨資公司設監(jiān)事會，其成員不得少于五人；股份有限公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。監(jiān)事會成員中應包括股東代表和和適當比例的職工代表，監(jiān)事會中的股東代表由公司股東會選舉產生，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工代表大會、職工大會選舉產生。監(jiān)事會設主席1人，由全體監(jiān)事選舉產生。監(jiān)事會的組成應按照人員隸屬關系、代表性、工作特點等，可以有外部和內部、職工代表和股東代表、專職和兼職的區(qū)別。公司董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

(二)監(jiān)事會的法定職權

《公司法》賦予監(jiān)事會的職權：檢查公司財務；監(jiān)督董事和高級管理人員的職務行為；對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；當董事、高級管理人員的行為損害公司利益時，要求公司董事、高級管理人員予以糾正；提議召開臨時股東會會議，向股東會提出提案；對違反法律、行政法規(guī)，損害股東利益的董事、高級管理人員提起訴訟。按照國家工商登記部門的要求，上述職權必須寫入企業(yè)的《公司章程》，《公司章程》是每個企業(yè)的憲法，這就從法律上賦予了監(jiān)事會的法定職權。

(三)監(jiān)事會的獨立性

監(jiān)事會是與董事會并行的兩個獨立機構，只不過是職責分工不同，監(jiān)事會能否發(fā)揮其職權，履行監(jiān)督的職能，取決于監(jiān)事會是否具有獨立性。所謂獨立性就是監(jiān)事會不受任何干擾，能夠獨立的履行其職責，獨立的做出判斷。要保證獨立性首先是監(jiān)事與公司的決策者不存在著一種行政隸屬關系，監(jiān)事的選任提名權不受到董事或經理的影響；且行使監(jiān)督權的必要經費要保證，不依賴于公司財務，即要強化監(jiān)事會在財務及人事方面的獨立性。

(四)監(jiān)事會的組織機構及會議制度

監(jiān)事會應該設監(jiān)事、主席、監(jiān)事會秘書、監(jiān)事會辦公室。監(jiān)事會是通過會議方式行使其職權，股份有限公司監(jiān)事會每六個月至少召開一次會議，有限責任公司每年至少召開一次會議，除監(jiān)事會定期會議以外，為處理特定事項監(jiān)事會可召開臨時會議。監(jiān)事會應對所議事項做出會議記錄，出席會議的監(jiān)視應當在會議記錄上簽名。會議記錄是監(jiān)事會行使監(jiān)督權的確認基礎。監(jiān)事會會議應對公司財務報告、公司重大事項等做出決議。

(五)列席董事會會議

監(jiān)事列席董事會會議，這并不是一般的會議制度，而是監(jiān)事在履行職權時的一項重要權利，所以《公司法》、《公司章程》都作了明確規(guī)定，從監(jiān)事來說是享有列席董事會的權利，作為董事會來說，是對監(jiān)事會承擔的法律義務。監(jiān)事通過列席董事會會議了解公司重大事項，對公司重大事項決策的合法性進行監(jiān)督，并對董事會決議事項提出質詢和建議。

(六)監(jiān)事會議事規(guī)則

為規(guī)范監(jiān)事會的運作，監(jiān)事會應依據《公司法》、《公司章程》等制定監(jiān)事會議事規(guī)則。議事規(guī)則應包括以下主要內容：監(jiān)事會的組成和職權，會議召開和議事范圍，會議的表決和決議，會議記錄等內容。

(七)監(jiān)事會行使職權的費用承擔

監(jiān)事會行使職權時所發(fā)生的費用應該由公司承擔，《公司法》對此已作出明確的規(guī)定，這就確保了監(jiān)事會行使職權的經濟能力，強化了監(jiān)事會的獨立地位，公司應該依據法律規(guī)定保證監(jiān)事會行使職權的費用。

五、監(jiān)事會如何有效履行法定職權

如何有效履行法律賦予監(jiān)事會的法定職權，是監(jiān)事會制衡和約束企業(yè)董事和高級管理人員濫用權力的行為，以保障企業(yè)規(guī)范健康發(fā)展的關鍵。要防止濫用權力，就必須以權力制約權力，定位決定地位，有為才會有位。監(jiān)事會應該理直氣壯的承擔自己的職能，大膽的工作，依據其法定職權，并結合企業(yè)的實際情況，制訂監(jiān)事會履行監(jiān)督職權的具體措施，并將其制度化。

(一)檢查公司財務

公司財務是公司經營狀況的全面反映，也是股東利益、國有資產保值增值的體現(xiàn)。檢查公司財務，是監(jiān)事會的首要職權，公司應將公司的財務制度、公司的各類財務報表及時報送監(jiān)事會，每年的監(jiān)事會議，應對公司的財務狀況、財務報表做出評價和決議，并將決議抄送股東會、董事會及經營班子。行使此項職權時，首先要對公司的財務報表進行核查，檢查其真實性、合理性。一般包括：籌資、對外投資、利潤分配、資金使用、資產處置、會計核算等，上述內容關系到股東利益和資產的安全完整。其次是對公司財務制度建設情況、財務制度執(zhí)行情況進行檢查，檢查財務制度是否規(guī)范和完整，經理是否嚴格執(zhí)行財務制度。監(jiān)事會在進行財務檢查時可以聘請會計師事務所協(xié)助檢查，費用由公司承擔。

(二)檢查公司董事和高級管理人員的職務行為

檢查公司董事和高級管理人員的職務行為是否合法合規(guī)，是監(jiān)事會的又一項重要職權。行使此項職權時，要以合法性和妥當性為主線進行監(jiān)督，首先要對公司董事和高級管理人員的職務行為是否符合國家的法律、法規(guī)、政策進行監(jiān)督和評價，對是否符合公司章程和公司內部各項規(guī)章制度進行監(jiān)督和評價。其次是對董事和高級管理人員的經營行為，是否符合公司和股東的根本利益進行監(jiān)督和評價。對違反法律、法規(guī)、公司章程、公司規(guī)章制度或股東會決議的董事、高級管理人員，應向股東會提出罷免的建議。

(三)當董事、高級管理人員的行為損害公司利益時，要求其予以糾正

監(jiān)事會在履行此項職權時，最關鍵的問題是對損害公司利益行為作出正確的判斷。《公司法》第149條明確規(guī)定了董事、高級管理人員不得有挪用公司資金等8項行為，這8項行為是判斷董事、高級管理人員損害公司利益行為的準繩。

(四)通過監(jiān)事會年度報告做出監(jiān)督評價

監(jiān)事會年度報告是監(jiān)事會一年來履行監(jiān)督職權工作成果的重要載體，是監(jiān)事會通過對公司財務檢查、風險防范、內控制度、公司重大事項、股東會議執(zhí)行情況等進行客觀分析和評價后發(fā)表的獨立意見。該報告應報送股東會，同時抄報公司董事會和經營班子。

六、監(jiān)事的素質要求

監(jiān)事應具備兩大素質要求：一是職業(yè)素養(yǎng)。即誠信、有良好的品行、正直可靠、堅持原則、廉潔自律、對公司負有忠實和勤勉義務；二是專業(yè)素養(yǎng)。即有符合職位要求的專業(yè)知識和工作能力，如具有一定的財務專業(yè)知識、法律知識、公司主體專業(yè)知識，具有較強的獨立工作能力和分析能力等。

七、結束語

監(jiān)事會作為代表國資部門履行監(jiān)督職能的重要機構，能否真正有效履行其監(jiān)督職權，制衡和約束企業(yè)董事和高級管理人員濫用權力的行為，是保障國有企業(yè)規(guī)范健康發(fā)展的關鍵環(huán)節(jié)。筆者通過大量的調查研究，就國有企業(yè)監(jiān)事會制度建設進行研究和探討，希望能夠對完善國有企業(yè)監(jiān)事會制度建設提供借鑒。