父母法定繼承順位的立法論證

鄭　倩，房紹坤，2

(1.吉林大學(xué) 法學(xué)院，吉林 長春 130012；2.煙臺(tái)大學(xué) 法學(xué)院，山東 煙臺(tái) 264005)

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父母法定繼承順位的立法論證

鄭倩1，房紹坤1，2

(1.吉林大學(xué) 法學(xué)院，吉林 長春 130012；2.煙臺(tái)大學(xué) 法學(xué)院，山東 煙臺(tái) 264005)

關(guān)于父母法定繼承順序的規(guī)定，我國《繼承法》采取的是將其與配偶、子女均設(shè)置于第一順位的立法模式。然而，世界普遍立法趨勢(shì)是將父母設(shè)置于第二順位。父母作為第二順序法定繼承人，不僅符合被繼承人將遺產(chǎn)轉(zhuǎn)移給自己的直系晚輩血親、保留在家庭內(nèi)部的主觀意愿，且與作為規(guī)制法定繼承順序經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的當(dāng)前社會(huì)發(fā)展水平相適應(yīng)，符合法與社會(huì)生產(chǎn)力的辯證關(guān)系，同時(shí)也體現(xiàn)了對(duì)民間繼承習(xí)慣與社會(huì)倫理規(guī)則的順應(yīng)。

法定繼承順序；父母；被繼承人意志；立法建議

在法定繼承制度中，法定繼承人的順位因其不僅對(duì)繼承人的利益具有決定性的影響，更牽涉被繼承人權(quán)益的維護(hù)和個(gè)人意志的尊重而成為最為重要的制度內(nèi)容。自1985年《中華人民共和國繼承法》(以下簡稱《繼承法》)頒布以來，我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、時(shí)事的變遷為完善《繼承法》提出了很多重要的命題，并催促立法機(jī)關(guān)將修改《繼承法》的工作提上議事日程。事實(shí)上，目前我國學(xué)界對(duì)于修改法定繼承順序的爭論已然頗多，且焦點(diǎn)之一即為父母的法定繼承順序。關(guān)于父母法定繼承順序的規(guī)定，我國《繼承法》采取的是將其與配偶、子女均設(shè)置于第一順位的立法模式。然而，世界普遍立法趨勢(shì)是將父母設(shè)置于第二順位。筆者認(rèn)為，將父母與子女并列為第一順序繼承人存在一定的弊端和滯后性，勢(shì)必會(huì)降低我國法定繼承制度的運(yùn)行效率。本文就父母的法定繼承順位問題略述己見，以期為《繼承法》的修改完善盡綿薄之力。

一、父母法定繼承第一順位的反思

對(duì)于我國父母法定繼承順序的立法現(xiàn)狀，理論界的態(tài)度大致可以分為兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)我國法定繼承順序的修改，應(yīng)集中在順位的數(shù)量方面。考慮到繼承制度應(yīng)用的社會(huì)慣性，不宜對(duì)法定繼承順序做過于激烈的改動(dòng)，除增加法定繼承順位的數(shù)量外，原立法規(guī)定包括父母的法定繼承順序可以保持不變*參見王利明(項(xiàng)目主持人)：《中國民法典學(xué)者建議稿及立法理由(人格權(quán)編·婚姻家庭編·繼承編)》，法律出版社2005年版，第514頁；梁慧星(課題組主持人)：《中國民法典草案建議稿附理由》(繼承編)，法律出版社2013年版，第36頁；徐國棟(項(xiàng)目主持人)：《綠色民法典草案》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2004年版，第290頁；楊立新、楊震等：《〈中華人民共和國繼承法〉修正草案建議稿》，載《河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2012年第5期，第21頁；郭明瑞、房紹坤、關(guān)濤：《繼承法研究》，中國人民大學(xué)出版社2003年版，第223頁。。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，我國將父母與子女同時(shí)列為第一順序繼承人的立法模式存在不可忽視的缺陷，應(yīng)當(dāng)參照各國相關(guān)立法通例，維持子女的法定繼承順序，將父母設(shè)置在第二順位繼承人*參見陳葦、冉啟玉：《完善我國法定繼承人范圍和順序立法的思考》，載《法學(xué)論壇》2013年第2期，第55、56頁；陳葦(項(xiàng)目負(fù)責(zé)人)：《〈中華人民共和國繼承法〉修正案建議稿》，載易繼明主編：《私法》2013年第2卷，第12頁；張玉敏：《法定繼承人范圍和順序的確定》，載《法學(xué)》2012年第8期，第16頁。。

筆者認(rèn)為，除法定繼承順序的層級(jí)數(shù)量外，法定繼承人在各順位中的排序?qū)τ诜ǘɡ^承制度的有效實(shí)施，甚至被繼承人與繼承人權(quán)益的維護(hù)同樣具有至關(guān)重要的作用。如果忽視子女與父母同為第一順序繼承人的不合理性，以及重新部署父母法定繼承順序的必要性，很有可能導(dǎo)致法定繼承制度在實(shí)踐應(yīng)用的比拼中成為民間繼承習(xí)慣的手下敗將，削弱其應(yīng)有的實(shí)踐價(jià)值和法律的權(quán)威。

(一)父母法定繼承第一順位有違被繼承人的主觀意愿

從古至今，人們的普遍觀念和意愿是將身后財(cái)產(chǎn)保留在家庭內(nèi)部，造福子孫后代。將父母設(shè)定為第一順序繼承人，不僅降低了配偶與子女獲得遺產(chǎn)的比例，而且父母從被繼承人處繼承的遺產(chǎn)還將成為父母遺產(chǎn)的一部分，待父母去世后被父母的其他子女、父母甚至兄弟姐妹，即原被繼承人的兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、姑叔姨舅等旁系血親繼承，導(dǎo)致原被繼承人的財(cái)產(chǎn)被稀釋、流落到家庭外部，這顯然徹底違背了被繼承人的主觀意愿。

事實(shí)上，除了遺囑繼承外，法定繼承也應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)對(duì)被繼承人意志的尊重。建立在私有制基礎(chǔ)之上的繼承法律制度具有財(cái)產(chǎn)與身份雙重屬性。財(cái)產(chǎn)屬性決定了繼承法要確認(rèn)并維護(hù)被繼承人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，肯定被繼承人處置其身后財(cái)產(chǎn)的自由；身份屬性則要求繼承法承擔(dān)一定的家庭職責(zé)，對(duì)被繼承人自由意志加以限制。在薩維尼看來，無遺囑繼承(即法定繼承)“主要建立于死者推定的、因而是默示的意圖之上”[1]。換言之，法定繼承與遺囑繼承都旨在尊重與維護(hù)被繼承人處分自己遺產(chǎn)的意志，區(qū)別僅在于遺囑繼承是以清晰明了的方式體現(xiàn)被繼承人的意志，而法定繼承采取的是推定默認(rèn)的方式。身為財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人的被繼承人，雖然不能自行決定繼承人的范圍和順序，但仍然享有捍衛(wèi)自己處分意志的權(quán)利。父母不是被繼承人不情愿給予的人，只是被繼承人不情愿自己的財(cái)產(chǎn)通過父母遺留給旁系血親，最情愿給予的人是自己晚輩血親*直系血親是指與自己具有直接血緣關(guān)系的親屬，即生育自己或由自己生育的上下各代親屬。旁系血親是指與自己同出一源、具有非直接血緣關(guān)系的親屬。父母從被繼承人處繼承的遺產(chǎn)還將成為父母遺產(chǎn)的一部分，待父母去世后被父母的其他子女、父母甚至兄弟姐妹，即原被繼承人的兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、姑叔姨舅等旁系血親繼承，導(dǎo)致原被繼承人的直系晚輩血親能夠繼承的遺產(chǎn)比例被稀釋，原被繼承人的財(cái)產(chǎn)流落到家庭外部，這顯然徹底違背了被繼承人的主觀意愿。。如果法定繼承制度適用的結(jié)果是被繼承人的財(cái)產(chǎn)被遺留給旁系血親，而不是直系晚輩血親，那就從根本上違背了被繼承人的意志。試想，一個(gè)人一生拼搏努力積攢的財(cái)富根據(jù)法律規(guī)定遺留給了自己極不情愿給予的人，而自己情愿給予的人眼睜睜地看著財(cái)富流到別人手中，那是一件多么可悲的事情！

(二)父母法定繼承第一順位過分強(qiáng)化了繼承的贍養(yǎng)功能

我國《繼承法》關(guān)于父母法定繼承順序的規(guī)定一直帶有“死后贍養(yǎng)”的色彩，即父母作為第一順序的法定繼承人，所繼承的不是一般意義上的而是帶有延續(xù)被繼承人贍養(yǎng)義務(wù)的遺產(chǎn)*鑒于《繼承法》制定期間，我國正處于生產(chǎn)力發(fā)展水平較低、社會(huì)財(cái)富較為貧瘠、社會(huì)保障與社會(huì)福利制度尚不健全的社會(huì)大背景中，致使我國的繼承制度除了具有捍衛(wèi)公民合法權(quán)益、延續(xù)家庭功能的意義，還有“為了保證未成年的子女和需要贍養(yǎng)的老人以及喪失了勞動(dòng)能力的殘疾者獲得生活資料，從而減輕社會(huì)的負(fù)擔(dān)”的功能?？梢?，在提供生活保障方面，繼承制度與社會(huì)保障制度存在重合與一致性。學(xué)界對(duì)于繼承發(fā)生的根據(jù)提出多種學(xué)說，其中較為重要的一種即為死后贍養(yǎng)說。該說認(rèn)為，從家庭職能出發(fā)，被繼承人生前對(duì)家庭負(fù)有扶助贍養(yǎng)義務(wù)，死后其留下的遺產(chǎn)仍應(yīng)當(dāng)用于扶助贍養(yǎng)家庭成員，以保障他們的生活。我國相關(guān)著述亦將死后贍養(yǎng)表述為養(yǎng)老育幼原則、權(quán)利義務(wù)相一致原則。參見劉春茂：《中國民法學(xué)·財(cái)產(chǎn)繼承》，中國人民公安大學(xué)出版社1990年版，第30-31頁，第43頁；王利明、郭明瑞、方流芳：《民法新論》，中國政法大學(xué)出版社1988年版，第651-653頁；張玉敏：《法定繼承人范圍和順序的確定》，載《法學(xué)》2012年第8期，第15-20頁。。然而，繼承與贍養(yǎng)是兩個(gè)獨(dú)立的法律關(guān)系。法律規(guī)定父母為第一順序法定繼承人，過度側(cè)重于分擔(dān)社會(huì)養(yǎng)老職責(zé)、履行贍養(yǎng)義務(wù)，這不僅混淆了贍養(yǎng)與繼承的功能，更忽略與犧牲了被繼承人對(duì)自己財(cái)產(chǎn)的主觀意志和掌控權(quán)。雖然保障父母生活與權(quán)益的出發(fā)點(diǎn)具有正當(dāng)性，但并不意味著可以任意修改繼承制度的屬性與職能。況且，通過在《繼承法》中規(guī)定子女與父母同為第一順序繼承人來解決養(yǎng)老問題，原本就是治標(biāo)不治本的權(quán)宜之計(jì)。因此，我們應(yīng)當(dāng)厘正繼承與贍養(yǎng)之間的辯證關(guān)系，轉(zhuǎn)變以分擔(dān)社會(huì)養(yǎng)老壓力決定父母法定繼承順序、過分強(qiáng)化贍養(yǎng)職能的錯(cuò)誤觀念。

二、父母法定繼承第二順位的正當(dāng)性證成

綜上可知，將父母規(guī)定為第一順序法定繼承人，實(shí)際上是加重了繼承的贍養(yǎng)功能，而忽視了被繼承人的主觀意志。為了實(shí)現(xiàn)尊重被繼承人意志與保障父母權(quán)益的兼顧，筆者認(rèn)為，較為合理且正當(dāng)?shù)慕鉀Q方案是使父母的繼承地位退居子女之后，成為第二順序法定繼承人。

(一)父母法定繼承第二順位適應(yīng)社會(huì)發(fā)展水平

馬克思曾指出：“繼承法最清楚地說明了法對(duì)于生產(chǎn)關(guān)系的依存性?！盵2]繼承制度的建設(shè)不僅同其他法律制度一樣由社會(huì)生產(chǎn)關(guān)系決定，且這種決定性和依存性更加直接、密切。這既反映了現(xiàn)行《繼承法》對(duì)父母法定繼承順序的規(guī)定是受法律制定時(shí)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平影響的產(chǎn)物，也意味著該規(guī)定應(yīng)當(dāng)隨著社會(huì)的發(fā)展進(jìn)步而進(jìn)行適當(dāng)?shù)母倪M(jìn)。

首先，《繼承法》孕育時(shí)期，社會(huì)物質(zhì)財(cái)富和人民的物質(zhì)生活水平令人堪憂。當(dāng)時(shí)人們的個(gè)人財(cái)產(chǎn)仍以供給衣食住行等基本消費(fèi)的生存資料為主，其他生活資料和生產(chǎn)資料比例較小，私人財(cái)富十分單一、匱乏，死后可供分配的遺產(chǎn)甚少。在子女死亡時(shí)，父母繼承子女的遺產(chǎn)，充其量能夠解決贍養(yǎng)問題，沒有發(fā)生贍養(yǎng)之后的剩余財(cái)富于父母死亡時(shí)轉(zhuǎn)由父母的其他子女，即被繼承人的兄弟姐妹繼承的可能性，更不會(huì)發(fā)生本應(yīng)由自己晚輩直系血親繼承的財(cái)富轉(zhuǎn)由兄弟姐妹的晚輩直系血親繼承的問題。如此的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)就決定了，立法者在規(guī)制繼承問題尤其是法定繼承順序方面的問題時(shí)，沒有將遺產(chǎn)分配順序的合理性與歸屬價(jià)值最大化列入重點(diǎn)研究范圍。

其次，當(dāng)時(shí)我國的社會(huì)保障制度尚處于初步建立階段，制度建設(shè)略顯粗劣與生澀。傳統(tǒng)的社會(huì)保障體系以國家和國有企業(yè)為唯一的資金來源，由于受經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的制約，政府與企業(yè)的財(cái)政收入并不豐腴，難以完全負(fù)擔(dān)如此沉重的經(jīng)濟(jì)依賴。因此，極易導(dǎo)致社會(huì)保障制度陷入資金危機(jī)，無法實(shí)現(xiàn)正常運(yùn)轉(zhuǎn)。考慮到社會(huì)保障制度的發(fā)展?fàn)顩r很難妥善完成保障老年人基本生活的任務(wù)，立法者在設(shè)計(jì)法定繼承順序時(shí)，將父母與子女均規(guī)定為第一順序繼承人，使父母的法定繼承帶有死后經(jīng)濟(jì)贍養(yǎng)的性質(zhì)和社會(huì)保障的功能，以充分發(fā)揮家庭老有所養(yǎng)的社會(huì)職能，緩解國家的財(cái)政壓力。

改革開放30年的最大功績，是在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制建立的基礎(chǔ)上，我國綜合國力顯著增強(qiáng)，國民經(jīng)濟(jì)持續(xù)快速增長以及私人財(cái)富價(jià)值最大化。個(gè)人財(cái)產(chǎn)數(shù)量和結(jié)構(gòu)的豐富，致使被繼承人與繼承人對(duì)待遺產(chǎn)分配的態(tài)度發(fā)生了質(zhì)的變化，被繼承人對(duì)自己身后財(cái)產(chǎn)去向的重視，以及繼承人對(duì)遺產(chǎn)分配合理性的要求都更加強(qiáng)烈。

國家經(jīng)濟(jì)實(shí)力的提升，也為社會(huì)保障事業(yè)的發(fā)展提供了堅(jiān)實(shí)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。自90年代中期實(shí)行社會(huì)統(tǒng)籌與個(gè)人賬戶相結(jié)合的制度改革，我國社會(huì)保障水平進(jìn)入了穩(wěn)步上升的階段。尤其是養(yǎng)老保險(xiǎn)方面，不僅覆蓋范圍逐步擴(kuò)大，而且保障力度也不斷增強(qiáng)。在政策推動(dòng)下不斷改善的養(yǎng)老體制，意味著我國《繼承法》分擔(dān)社會(huì)保障養(yǎng)老職責(zé)的分量可以有所減輕。

總之，作為父母法定繼承第一順位的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，如今已實(shí)現(xiàn)了跨越式的飛躍，加之被繼承人財(cái)產(chǎn)和意志的保護(hù)與尊重逐漸成為當(dāng)前主流的價(jià)值取向，只有將父母法定繼承順序合理調(diào)整至第二順位，才能適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展水平，符合法與社會(huì)生產(chǎn)力的辯證關(guān)系。

(二)父母法定繼承第二順位符合民間繼承習(xí)慣

薩維尼認(rèn)為：“一切法律本來是從風(fēng)俗與輿論而不是從法理學(xué)形成的?！盵3]法人類學(xué)家鮑哈那也提出“法是習(xí)慣的再制度化”、“法律不能改變習(xí)俗”的觀點(diǎn)[4]。誠然，習(xí)慣，是在長期社會(huì)生活中獲得公認(rèn)的行為準(zhǔn)則，并能被人們自覺遵守。因此，習(xí)慣可以被界定為“不僅最古老而且是最普遍的法律淵源”[5]。繼承制度所具有的身份屬性，使其與其他財(cái)產(chǎn)法相比承擔(dān)了更厚重的家庭倫理責(zé)任，相應(yīng)的受社會(huì)風(fēng)俗倫理規(guī)則的影響也更為強(qiáng)烈。“法律的約束力來源于人們的同意?！盵6]繼承法律制度只有真實(shí)準(zhǔn)確地反映民間的繼承習(xí)慣與觀念，才能妥善調(diào)整財(cái)產(chǎn)繼承法律關(guān)系，滿足公民維護(hù)私有財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)的需求。然而，我國對(duì)父母法定繼承順序的規(guī)定卻與社會(huì)風(fēng)俗倫理規(guī)則相悖。家產(chǎn)自上而下、在家族中代代相傳一直是人類亙古不變的遺產(chǎn)流轉(zhuǎn)規(guī)律和傳統(tǒng)，我國民間也始終延續(xù)著將遺產(chǎn)留給晚輩直系血親的繼承習(xí)慣。只有在晚輩直系血親缺位的情況下，才由父母繼承遺產(chǎn)。而我國《繼承法》規(guī)定子女與父母同為第一順序繼承人，顯然不符合民間繼承習(xí)慣。因此，對(duì)父母法定繼承順序的設(shè)計(jì)，有必要尊重和參考民間繼承習(xí)慣。與之相違背，很容易導(dǎo)致該立法規(guī)定在司法實(shí)踐中遭遇瓶頸，難以實(shí)現(xiàn)既定的立法目的和司法效果。

(三)父母法定繼承第二順位順應(yīng)了世界立法趨勢(shì)

以經(jīng)濟(jì)全球化為先導(dǎo)，承接政治、文化、環(huán)境等多方位的全球化浪潮正在席卷世界。在此背景下，法律全球化自然是在法律方面對(duì)這一世界性發(fā)展潮流的必然回應(yīng)。法律全球化的典型表現(xiàn)之一，即世界各國和地域間的法律規(guī)范相互影響、相互融合、趨同發(fā)展。各國國內(nèi)法的構(gòu)建和完善，逐漸超脫國界的局限，增添了國際間的互動(dòng)與交流。閉關(guān)鎖國、故步自封的發(fā)展形態(tài)顯然與法律全球化的氛圍格格不入，更不符合現(xiàn)代法治建設(shè)的要求。中國作為世界格局的重要組成部分，更應(yīng)該主動(dòng)投身于法律全球化的進(jìn)程中，積極應(yīng)對(duì)這一機(jī)遇與挑戰(zhàn)。尤其對(duì)于立法問題，我們應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，當(dāng)前法律的制定不僅要考慮國內(nèi)因素，還要涉及對(duì)其他國家或地區(qū)相關(guān)先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)的參照與借鑒。

放眼當(dāng)下，我國關(guān)于父母法定繼承順位的規(guī)定同樣應(yīng)該與世界接軌?，F(xiàn)今在世界范圍內(nèi)，只有俄羅斯[7]、越南[8]等極少數(shù)國家規(guī)定父母與子女同為第一順序繼承人。其他大陸法系國家，如法國[9]、德國[10]、瑞士[11]、意大利[12]、葡萄牙[13]、奧地利[14]、日本[15]、韓國[16]，以及英美法系國家如英國、美國[17]，都普遍遵循子女第一順序繼承，父母位列第二順序繼承的立法模式。我國香港*參見《香港無遺囑者遺產(chǎn)條例》第4條，http://www.chinalawedu.com/falvfagui/fg23155/167858.shtml，2014年9月9日訪問。、澳門、臺(tái)灣地區(qū)*參見《澳門地區(qū)民法典》第1973條，http://www.law110.com/law/macao/law110200415002.html，2014年9月9日訪問；參見我國臺(tái)灣地區(qū)“民法”第1138條，高點(diǎn)法學(xué)研究中心主編：《民事法規(guī)》，高點(diǎn)文化事業(yè)有限公司2011年版，第401頁。亦不例外。可見，父母作為第二順序法定繼承人已成為國際普遍認(rèn)可的法定繼承規(guī)則。將父母設(shè)置在法定繼承第二順位，不僅順應(yīng)了世界立法趨勢(shì)，更體現(xiàn)了我們積極推進(jìn)法律全球化與現(xiàn)代化進(jìn)程的態(tài)度和決心。

三、父母法定繼承第二順位的制度銜接

任何一個(gè)法律規(guī)則都不是孤立存在的，它與周邊的法律規(guī)則或法律制度無不發(fā)生著千絲萬縷的聯(lián)系。如果廢除舊有制度而建立順應(yīng)時(shí)代需求的新制度時(shí)，不對(duì)周邊法律規(guī)則或制度進(jìn)行配套梳理與和諧構(gòu)建，那么新的制度將孤掌難鳴，難以奏效。這就要求我們?cè)趶U除父母法定繼承的第一順位、確立父母法定繼承第二順位的同時(shí)，必須予以相關(guān)的制度銜接與梳理。

(一)父母養(yǎng)老制度的銜接

作為全球老年人口絕對(duì)值最大的國家，我國當(dāng)前正面臨著規(guī)模與程度不斷加深的人口老齡化社會(huì)問題。鑒于我國未富先老的現(xiàn)實(shí)國情，勢(shì)必會(huì)有學(xué)者質(zhì)疑，將父母設(shè)定為第二順序法定繼承人，是否會(huì)不利于緩和極其嚴(yán)峻的養(yǎng)老形勢(shì)，難以為老年人提供必要的生活保障。針對(duì)這一質(zhì)疑，筆者認(rèn)為，將父母的法定繼承順位調(diào)整至第二順位，絕對(duì)不等同于被繼承人拒絕承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)或違背孝道，或者說父母法定繼承第二順位絕非以規(guī)避對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù)為目的，如果修正現(xiàn)行父母第一繼承順位的結(jié)果是擯棄了千年文明古國的傳統(tǒng)美德，排出了被繼承人對(duì)其父母的贍養(yǎng)義務(wù)，那么，這種修正就是失敗的。為了確保父母老有所養(yǎng)，在確定父母法定繼承第二順位的同時(shí)，必須確立和明確相關(guān)的制度。

1.強(qiáng)化被繼承人子女對(duì)被繼承人父母的贍養(yǎng)義務(wù)

既然被繼承人先于其父母死亡，其子女享有代位繼承權(quán)，那么，被繼承人死亡，其子女在有負(fù)擔(dān)能力的情況下，應(yīng)當(dāng)向被繼承人的父母盡贍養(yǎng)義務(wù)。即便被繼承人的父母還有其他的子女承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)，也不能排除被繼承人有負(fù)擔(dān)能力的子女的贍養(yǎng)義務(wù)。我國《婚姻法》第28條對(duì)被繼承人子女的此種贍養(yǎng)義務(wù)進(jìn)行了規(guī)定*我國《婚姻法》第28條規(guī)定：“有負(fù)擔(dān)能力的祖父母、外祖父母，對(duì)于父母已經(jīng)死亡或父母無力撫養(yǎng)的未成年的孫子女、外孫子女，有撫養(yǎng)的義務(wù)。有負(fù)擔(dān)能力的孫子女、外孫子女，對(duì)于子女已經(jīng)死亡或子女無力贍養(yǎng)的祖父母、外祖父母，有贍養(yǎng)的義務(wù)。”。因此，父母法定繼承第二順位，在被繼承人子女有負(fù)擔(dān)能力的情況下絲毫不會(huì)影響父母養(yǎng)老問題。

2.確立父母對(duì)被繼承人房屋的居住權(quán)

居住權(quán)是否能實(shí)現(xiàn)法定化在我國理論界始終是一個(gè)爭論頗多的問題，贊成與反對(duì)的聲音此起彼伏*王利明教授與徐國棟教授均在其著述的民法典草案中表示了對(duì)居住權(quán)的肯定，并進(jìn)行了詳細(xì)地規(guī)定與闡述。參見王利明：《中國民法典草案建議稿及說明》，中國法制出版社2004年版，第130頁。徐國棟：《綠色民法典草案》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2004年版，第376-378頁。而梁慧星先生則反對(duì)設(shè)立居住權(quán)，理由是《法國民法典》之所以規(guī)定居住權(quán)，是因?yàn)榉▏穹ㄎ磳?shí)現(xiàn)男女平等，不承認(rèn)夫妻之間相互的繼承權(quán)；而我國已確立了男女平等的原則，實(shí)行了住宅商品化政策，廢止了公房制度，這些條件瓦解了居住權(quán)存在的基礎(chǔ)。參見http://www.iolaw.org.cn/showarticle.asp?id=1245，2014年6月24日訪問。。尤其是在我國《物權(quán)法》制定期間，居住權(quán)的法定化問題更是成為草案審議中頗受矚目的焦點(diǎn)之一*《中華人民共和國物權(quán)法(草案)》第四審議稿第十五章專章對(duì)居住權(quán)進(jìn)行了規(guī)定，但卻在第五次審議后被刪除了，最后《物權(quán)法》正式頒布的版本并沒有包含對(duì)居住權(quán)的規(guī)定。。雖然，居住權(quán)以無現(xiàn)實(shí)適用的必要性為由沒有在物權(quán)法中落實(shí)*立法者認(rèn)為，居住權(quán)的適用面很窄，基于家庭關(guān)系的居住問題適用婚姻法有關(guān)撫養(yǎng)、贍養(yǎng)等規(guī)定，基于租賃關(guān)系的居住問題適用合同法等有關(guān)法律的規(guī)定，這些情形都不適用草案關(guān)于居住權(quán)的規(guī)定。而且，居住權(quán)大多發(fā)生在親屬朋友之間，一旦發(fā)生糾紛，可以通過現(xiàn)行有關(guān)法律規(guī)定的救濟(jì)渠道加以解決。，但在父母法定繼承第二順位的情境之下，居住權(quán)卻具有重要的制度價(jià)值。事實(shí)上，居住權(quán)的產(chǎn)生與繼承制度具備的養(yǎng)老育幼的職能存在千絲萬縷的關(guān)系。隨著古羅馬進(jìn)入共和時(shí)代，宗法社會(huì)日益蛻變?yōu)樯虡I(yè)社會(huì)，古羅馬身份繼承原有的絕對(duì)地位也逐漸被財(cái)產(chǎn)繼承取代。家父為了實(shí)現(xiàn)非必然繼承人“生有所靠、老有所養(yǎng)”，即通過設(shè)立遺囑的方式，將自己特定遺產(chǎn)的用益權(quán)或房屋的居住權(quán)賦予該繼承人，于是，居住權(quán)便應(yīng)運(yùn)而生。

可見，針對(duì)父母法定繼承的問題，利用居住權(quán)制度增強(qiáng)贍養(yǎng)職能的發(fā)揮并不是無稽之談。于被繼承人死亡之時(shí)，父母沒有自己房屋用于居住的，對(duì)被繼承人的房屋享有居住權(quán)，直至其死亡。居住權(quán)不同于所有權(quán)，以父母的生存為存在的條件，父母死亡，居住權(quán)消滅，不具有可繼承性，不會(huì)像所有權(quán)一樣由繼承人繼承。這種性質(zhì)的不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利，一方面解決了父母老有所居問題，另一方面又使其子女順利繼承遺產(chǎn)，即在不影響被繼承人第一順位繼承人繼承權(quán)行使的情況下，確保了父母的贍養(yǎng)問題，從而避免了父母作為第一順位繼承人繼承房產(chǎn)之后，于父母死亡時(shí)由父母的繼承人即被繼承人的兄弟姐妹繼承遺產(chǎn)的不利后果。在滿足繼承制度尊重被繼承人意志的需求方面，這樣的制度設(shè)計(jì)一定是被繼承人內(nèi)心意志最真實(shí)的表達(dá)。

3.確立遺產(chǎn)信托制度

為了解決父母對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的需求，可以設(shè)計(jì)居住權(quán)制度；而對(duì)于父母日常生活必要費(fèi)用的需求，可以通過遺產(chǎn)信托制度予以實(shí)現(xiàn)。被繼承人于其生前作為委托人，或者被繼承人的第一順位繼承人作為委托人將被繼承人財(cái)富一部分以贍養(yǎng)為目的交付給信托機(jī)構(gòu)，與信托機(jī)構(gòu)形成財(cái)產(chǎn)信托關(guān)系，父母為信托受益權(quán)人，信托機(jī)構(gòu)作為信托人依據(jù)信托合同的約定履行信托義務(wù)，將經(jīng)營所得收益逐月向父母支付，以供贍養(yǎng)父母的必要開支。父母作為受益權(quán)人于信托人不履行義務(wù)時(shí)有向其主張支付費(fèi)用的請(qǐng)求權(quán)，就行使受益權(quán)所得利益，父母享有所有權(quán)，可依其意志自由支配。父母死亡，其受益權(quán)消滅，信托關(guān)系終止，信托人將剩余款項(xiàng)交付給委托人或委托人的繼承人。

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The Legislative Demonstration of Parents’ Legal Inheritance Order

ZHENG Qian1，F(xiàn)ANG Shao-kun1，2

(1.School of Law，Jilin University，Changchun 130012，China；2.College of Law，Yantai University，Shandong Yantai 264005，China)

From the perspective of our country’s law of succession，parents belong to the first inheritance order along with descendants and spouse，being different from the worldwide trend，in which parents belong to the second order. Actually，in accordance with dialectical relationship between law and social productivity，as well as the decedent’s will and the custom of inheritance，parents should indeed be the second order heir.

Legal Inheritance Order；Parents；the Decedent’s Will；Legislative Suggestion

2014-11-21

國家社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目(14BFX080)。

鄭倩(1987-)，女，吉林長春人，吉林大學(xué)法學(xué)院民商法博士研究生；房紹坤(1962-)，男，遼寧康平人，吉林大學(xué)法學(xué)院博士生導(dǎo)師，煙臺(tái)大學(xué)法學(xué)院教授，法學(xué)博士。

D923.5

A

1001-6201(2015)03-0031-05

[責(zé)任編輯：秦衛(wèi)波]

[DOI]10.16164/j.cnki.22-1062/c.2015.03.006