女權(quán)主義視角下的英美代孕立法解讀

周鴻燕，李 華

(1.華南師范大學(xué) 法學(xué)院，廣州 510006；2.山西師范大學(xué) 政法學(xué)院，山西 臨汾 041004)

代孕作為人類古老的生育實(shí)踐方式之一與現(xiàn)代技術(shù)相結(jié)合，在醫(yī)學(xué)上為不孕夫婦提供了為人父母的機(jī)會。同時(shí)，也對我國現(xiàn)行立法提出了前所未有的難題。近幾年大量涌現(xiàn)的代孕網(wǎng)站以及有關(guān)媒體對代孕“產(chǎn)業(yè)鏈”的追蹤報(bào)道，[1]對我國立法機(jī)關(guān)如何規(guī)范代孕這一頗具爭議性的問題提出了挑戰(zhàn)。目前，我國有關(guān)代孕的規(guī)定出自衛(wèi)生部2001年頒布的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》。該規(guī)定禁止醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)，但對規(guī)制網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的代孕中介以及“地下”代孕產(chǎn)業(yè)鏈顯得無能無力。可以說，立法和實(shí)踐的反差也反映了對代孕的倫理性和合法性問題探討的缺失。女權(quán)主義學(xué)說對代孕現(xiàn)象的探討始于上個(gè)世紀(jì)80年代，為西方國家立法者提供了廣泛和充分的理論依據(jù)和立法基礎(chǔ)，也為思考代孕合法性問題呈現(xiàn)了新的視角。

一、 女權(quán)主義對代孕的理論探討

從20世紀(jì)60年代開始，西方女權(quán)主義思潮對家庭法以及與生育法律政策相關(guān)的領(lǐng)域就產(chǎn)生了一定的影響。在西方法學(xué)領(lǐng)域，代孕與墮胎等問題涉及到女性的身體自決權(quán)及對生育能力的支配權(quán)，因而成為引起女權(quán)主義者廣泛討論的話題。西方女權(quán)主義學(xué)說的多樣化為探討代孕現(xiàn)象提供了多維度視角。

(一) 自由女權(quán)主義的觀點(diǎn)

自由女權(quán)主義產(chǎn)生于19世紀(jì)，它以傳統(tǒng)自由主義哲學(xué)為理論根據(jù)，認(rèn)為女性作為理性人是自由、平等、天賦人權(quán)理論的當(dāng)然體現(xiàn)?！?br>