“惡意好評”引發的刑法問題及其思索

李懷勝

內容摘要：只要屬于能夠破壞生產經營并造成經濟損失的方法，都是破壞生產經營罪的“其他方法”，包括網絡空間中發生的，利用技術手段或者非技術手段實施的破壞他人生產經營的方法。淘寶網商戶的信譽排名序位是生產資料的重要組成部分，惡意好評的直接后果，就是降低了他人的交易機會，并給他人造成經濟損失，因此構成破壞生產經營罪。

關鍵詞：生產經營罪 信譽排名 惡意好評

伴隨著電子商務的崛起和網絡經濟的普及，網絡空間中各種不正當競爭行為和商業破壞行為日益增多，而網絡和技術因素的介入，又使各類網絡不正當競爭行為花樣不斷翻新，這不但給相關網絡商業主體的經濟利益和普通用戶的合法權益造成了巨大的損害，也危害到了正常的網絡經濟秩序，并催生了從刑事責任層面對其行為性質進行界定的迫切性。本文所討論的網絡不正當競爭的案例就涉嫌構成破壞生產經營罪。

一、“惡意好評”屬于非法經營罪的“其他方法”

《刑法》第276條關于破壞生產經營罪的行為方式是：“由于泄憤報復或者其他個人目的，毀壞機器設備，殘害耕畜或者以其他方法破壞生產經營”。刑法以明示列舉+兜底說明的方式規定了本罪的行為方式。根據刑法的同一解釋規則，“其他方法”應當是與毀壞機器設備、殘害耕畜相當的破壞生產經營的方法，但究竟是在功能還是在目的上同一則存在一定的爭議。有的學者認為，“其他方法應是與毀壞機器設備、殘害耕畜相類似的毀壞財物的方法，而不是泛指任何方法。換言之，本罪實際上是以毀壞財物的方法破壞他人的生產經營。”[1]這是一種從功能的、行為性質的角度對“其他方法”作出的解釋。另一種觀點則認為，所謂“其他方法”，“是指前述方法之外的、足以使生產經營不能正常進行或者使已進行的生產經營歸于失敗的方法。例如，在工業生產領域中，切斷電源，制造停電事故，偷改設計圖紙，導致質量事故;堵塞銷售渠道等。在農業生產領域中破壞農具、毀壞禾苗等，在商業領域中破壞運輸、儲存設備等。”[2]依照后者的觀點，只要在行為目的上達到破壞生產經營的效果，就認為“其他方法”與“毀壞機器設備”具有同一性。

第一種觀點不但要求“其他方法”必須是毀壞財物的方法，還要求與“毀壞機器設備”等相類似，其優勢是能夠實現刑法含義的相對確定，進而達到限制刑罰處罰范圍的目的，而之所以做出這樣的解釋，在于“由于本罪屬于侵犯財產的犯罪，不應當脫離侵犯財產罪的性質去解釋本罪的犯罪構成。”[3]筆者認為，破壞生產經營罪作為財產犯罪的本質，體現為行為人通過破壞生產經營條件所造成的經營性經濟損失，而非單純的機器設備和耕畜等的經濟價值，因為后者自身價值可能微不足道，但是對生產經營條件的完整性和有效性則可能是不可或缺的，因此破壞生產經營罪雖然存在財物的毀壞等情節，卻無法由故意毀壞財物罪完全評價，這正是破壞生產經營罪存在的必要性。因此，沒有必要將“其他方法”限制為毀壞財物的方法，也就是破壞性方法，凡是一切能夠造成生產經營的經濟損害的方法都可以是破壞生產經營罪的方法。

在傳統空間中，本罪的方法主要是以破壞性方法為主，例如損害機器設備、廠房、切斷電源、水源、擅自更改產品配方導致產品質量不合格等。而隨著網絡時代的到來，破壞生產經營罪也開始在網絡中移植與復制，并在行為方式上具有自己的許多特點。1999年，溫某等人在鄭州本地網站商都信息港上發布帖子稱“××銀行行長攜款潛逃”的謠言，導致該銀行各網點發生居民擠兌現象，經鄭州市公安局在網絡上發布公告，并由當地媒體披露案情之后該風潮才算平息。鄭州市管城區人民檢察院事后以破壞生產經營罪對溫某等人提起公訴。[4]

二、“惡意好評”引發的法律后果：降低甚至剝奪交易機會

“淘寶網絡作為我國最大的網絡零售平臺，有C2C（個人對個人）和B2C（商家對個人）兩大業務形式，截至到2013年，淘寶網擁有近5億的注冊用戶，每天有超過6000萬的固定訪客，同時每天的在線商品數已經超過了8億件，平均每分鐘售出4.8萬件商品。”[5]好評率對淘寶賣家來說如同“身家性命”一樣重要，因此過去出現了利用賣家這種心理，以威脅給賣家惡評為手段，敲詐賣家錢財的案例，[6]本案則是通過惡意購買大量商品，并給賣家好評的方式，激發淘寶的降級評價體制，與以前的惡意差評師相比，惡意好評師看似“南轅北轍”，實則“殊途同歸”，都是圍繞淘寶的信譽評價機制做文章。依照簡單法理，本案可以排除損害商業信譽、商品商譽罪、非法經營罪、詐騙罪等，而從一般人的法感情和對案件的直觀印象出發猜想，本案可能觸犯破壞生產經營罪。而本案能否構成破壞生產經營罪，則取決于破壞生產經營罪在網絡空間的擴張解釋的可行性，以及本案是否符合破壞生產經營罪的規范構成。因此，這是一個互相尋找交集的過程。

破壞生產經營罪保護的是正常的生產經營秩序。生產經營活動，是指一切生產、流通、交換、分配環節中的正常生產和經營行為。[7]它包括生產行為和商業行為，電子商務也是生產經營活動的一種形式，它以網絡為平臺和媒介，將商品生產或者交易的某一環節或者所有環節由網絡代替，因此交易者在網絡上創建的網站或者頁面相當于傳統空間的商鋪，是買賣雙方交易的重要載體，自然也構成了生產經營的最基本條件，網絡店鋪雖然是數字化的網絡存在，但是不等于其沒有經濟價值，創建店鋪、技術優化和定期維護，線上商品信息的定期溝通等都需要投入相當的人力物力，所以應當受到與傳統的商業店鋪一體的保護。行為人采用瀏覽器劫持、阻塞式攻擊或者其他網絡攻擊等方式使他人無法訪問網絡界面的，其效果相當于阻止顧客進入他人的商業店鋪，這無疑是一種類似欺行霸市的破壞生產經營行為。

對淘寶網賣家的信譽損害同樣能到達到破壞其生產經營的目的。網絡購物雖然有快速媒介的優點，但是買賣雙方無法直接面對面交流，買家對賣家及商品信息的了解都是通過網絡進行，因此如何建立買家與賣家的互信是決定網絡交易能否成功的關鍵。淘寶網也基于賣家信譽建立了一系列的培育、評價與獎懲機制。在賣家信譽的創建方面，淘寶網將主動權交到消費者手中，在一次購物結束后由消費者根據賣家服務態度、商品質量、發貨速度以及個人消費體驗等對賣家進行評價，好評較多的商家將獲得淘寶網“搜索升權”的獎勵，即買家登錄淘寶主頁搜索相關商品信息時，信譽較高的商家將在位置靠前的搜索頁面出現，這樣自然就比搜索位置靠后的商家獲得更多的交易機會。對于賣家來說，更高的信譽意味著更多的交易機會和經濟利益。而淘寶網作為世界最大的在線購物網站之一，可能有成千上萬的店鋪在售賣同一類別的商品，店鋪的搜索排名直接決定著其交易機會的獲得幾率，因此說好評度的高低直接決定著賣家的“身家性命”。