淺論商業秘密保護中的競業禁止

作者簡介：陳瓊燕（1991-），女，漢族，山西呂梁人，現為西北政法大學刑事法學院2014級碩士研究生。

摘 要：在經濟全球化的背景下，企業競爭最終會演變成為人才的爭奪，關于商業秘密引發的爭論和訴訟也日漸增多。競業禁止是保護企業商業秘密的一種有效的方法。但是，我國至今仍沒有制定出合理的競業禁止規則的法律規范。本文主要是以其法律依據和理論的基礎為出發點，以期能對我國構建競業禁止制度起到作用。

文獻標識碼：A

文章編號：1671-864X（2015）03-0144-01

商業秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

第一：秘密性，商業秘密的本質特性就是秘密性，它是指商業秘密所處的狀態應當是不被公眾知曉的。第二：價值性，人們通過對商業秘密的使用，能夠獲得現實的或潛在的經濟利益。第三：管理性，即經權利人能夠盡努力使商業秘密處于不被公開的狀態，“即為權利人采取了合理的保密措施，職工或他人就對權利人承擔保護義務”。

競業禁止是指對特定營業具有特定關系的特定人的行為予以禁止的制度。特點是：禁止的客體雖然也是特定的行為，但被禁止的主體限于特定人，而且該特定人須與該特定營業具有特定的法律關系，如委任關系、雇傭關系等。競業禁止的義務人不得侵犯企業的商業秘密，這同時保護了企業的商業秘密和特定的人員的競爭利益。

按競業禁止的法律效力的來源來分，可分為法定和約定的競業禁止。在前者，法律直接規定競業禁止義務人不得從事特定的行業。如我國相關法律規定“合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業相競爭的業務”。后者的產生來源于當事人之間的自由協議。根據契約自由的原則，雙方當事人對一方或雙方負競業禁止義務進行自行約定。如我國《勞動法》第22條規定：“勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項”。按競業禁止的義務主體來分，可分為在職和離職職工的競業禁止。在職雇員的競業禁止主要是法定的競業禁止，在職員工的競業禁止也可以由企業和員工自行約定。離職雇員的競業禁止屬于約定的競業禁止，即這種競業禁止義務應該是明示的，它是由企業自己制定的競業禁止的制度以及企業與員工雙方簽訂的競業禁止協議所明示規定的。

競業禁止的特征首先是，競業禁止義務是由法律明文的規定或者是企業和勞動者自由的約定而產生的。其次，競業禁止的權利人和義務人之間存在著特定的法律關系。這種法律關系有的產生于合同法律規范，如勞動合同。再次，損害企業合法權益的行為是競業禁止的客體，這種損害行為是對企業的利益造成了損害。最后，競業禁止還有一定的時間空間范圍。競業禁止受地域范圍、時間期限的限制。

商業秘密與競業禁止的關系。首先，商業秘密它是一種財產性的權利，競業禁止則是一種限制性的權利。商業秘密是知識產權。競業禁止雖說限制了勞動者的個人發展，而且影響了了勞動者的合法權利。但是員工的部分就業權被企業通過競業禁止協議限制，在一定的時間范圍內不從事特定的行業，因此它并不是違法的。

其次，競業禁止企業得補償勞動者受到的損失，但是保守商業秘密對企業可以是沒有任何要求的。因為用人單位可規定掌握商業秘密的職工在終止或解除勞動合同后一定期限內不得自己生產與原單位有競爭關系的同類產品或經營同類業務，但用人單位應當給予該職工一定數額的經濟補償。

最后，從產生條件和舉證責任上來說，法律的直接規定或者勞動合同的附隨義務這兩種方式是產生商業秘密的主要的方式。但是員工的競業禁止義務是基于企業和勞動者兩者之間的協議而產生的，沒有約定就沒有義務。

我國目前競業禁止的現狀是1.缺乏全國統一立法；我國競業禁止的有關制度比較分散，而且很少。沒有一部全國統一的立法來規范競業禁止制度，使得競業禁止保護不利也不方便。2.對競業禁止的義務主體和義務范圍規定不明確；

現行法律關于競業禁止的義務主體通常采用列舉法，有的限制的過死甚至是絕對禁止，隨著經濟的發展和不斷出現的新情況，這種列舉永遠不可能窮盡。這樣人才流動困難，同時科技的發展也受到了限制。據此，應該明確規定競業禁止的義務主體和義務范圍。3.對應承擔責任的主體和范圍過窄；我國刑法只把國有企業經營管理人員作為承擔責任的主體，規定了刑事責任，而沒有規定非國有企業的相關人員，這種做法與我國多種所有制結構的經濟基礎不相適應。

我國應該要：首先完善現行立法:第一：完善我國現行立法，制定統一的商業秘密保護法。我國需要將競業禁止在專門的法律章節中予以規范，以更好地保護商業秘密。第二：明確競業禁止義務主體。我國現行法律中只規定法董事、經理、合伙人、高級管理人為競業禁止的義務主體，范圍還比較窄。明確競業禁止的義務主體要采用列舉和概括并行的方法。第三：競業禁止制度保護的對象的合理性。競業禁止制度保護的應該是企業的商業秘密，競業禁止協議的訂立必須以保護企業的商業秘密為目的，而且協議必須是可行的。該制度的保護對象應當嚴格限制在企業的商業秘密之內。其次，加強司法審判工作。第一：加強辦案人員的業務修養，使之能夠從法理的高度認識的本質，并在遵守現行法規的前提下，作出公正的裁斷，維護權利人和勞動者的權益，制止侵犯商業秘密以及損害勞動者權益的違法行為。第二：辦案人員要積極進行調查取證，履行自己的職責，通過這些來確保舉證困難當事人的權益，使司法的公正性得以體現。第三：法官要正確行使自己的自由裁量權，貫徹公平原則。法官的自由裁量權需要找到一個在勞動者的擇業自主權、勞動權和權利人的商業秘密權中的平衡點。最后，營造健康的人才流動市場。規范勞動力市場。為進一步發展勞動合同制，建立勞動力市場競爭行為法制化制度，國家需要健全勞動法規，并通過法律的形式明確彼此的責任、權利、義務關系，約束雙方任意的行為。

其次，建立企業內部競業禁止規章制度。企業規章制度的建立要詳細而且程序必須合法，另外，企業可以在勞動合同、聘任合同中訂立競業禁止的條款，還可以在職工退休、離職時專門約定。最后，系統的保護措施和保護的意識是利害關系人和權利人必備的。企業應該把防止商業秘密被侵犯放在第一位，企業在知道勞動者侵犯企業的商業秘密后，應該及時制止勞動者違反競業禁止義務的行為，并提出自己的競業禁止主張，以更好地維護自己的合法權益，保護企業商業秘密不被侵犯，但是得保留職工辯解的空間；企業在知道勞動者違反競業禁止義務進行競業的行為后，要積極行使損害賠償請求權以保護自己的合法權益，可以通過協商、調解解決的，也可以訴諸法院；企業在追究勞動者的法律責任之前，對于勞動者違反競業禁止義務的競業行為要進行充分的調查取證，掌握充足、有效的證據并要進行證據的核查，通過合法的程序，處分競業禁止義務人。