電子取證的法律風(fēng)險(xiǎn)及法律規(guī)制

楊玉堃

（224300　江蘇省射陽(yáng)縣人民檢察院　江蘇 鹽城）

電子取證的法律風(fēng)險(xiǎn)及法律規(guī)制

楊玉堃

（224300江蘇省射陽(yáng)縣人民檢察院江蘇 鹽城）

隨著我國(guó)新刑事訴訟法的頒布，相關(guān)法律證據(jù)和法律制度得到進(jìn)一步更新和完善，大量電子證據(jù)在案件調(diào)查中也被廣泛應(yīng)用，極大程度提高了電子取證相關(guān)單位的社會(huì)地位。與普通取證相比，電子取證的優(yōu)越在主體性、方法性以及對(duì)象性等方面都將自身有點(diǎn)在實(shí)際應(yīng)用中加以凸顯。除此之外，在實(shí)際應(yīng)用中，電子取證的法律風(fēng)險(xiǎn)和法律規(guī)制也進(jìn)入工作人員的視野范疇中。為實(shí)現(xiàn)電子取證施行的高效性，本篇文章對(duì)電子取證法律風(fēng)險(xiǎn)及法律規(guī)制進(jìn)行相關(guān)介紹。

電子取證；法律風(fēng)險(xiǎn)；法律規(guī)制

隨著新刑訴法內(nèi)容的不斷擴(kuò)大化，以電子技術(shù)為手段收集的證據(jù)也被明確列為證據(jù)種類之一。因此在司法實(shí)踐中，電子證據(jù)也從幕后走向臺(tái)前，逐步進(jìn)入大眾的視野。電子取證依照法律規(guī)制采用正規(guī)合理的方法進(jìn)行采集整理，全面嚴(yán)謹(jǐn)?shù)奶崛∨c司法案件有關(guān)的各種數(shù)據(jù)和材料。在電子取證的過(guò)程中規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，確保電子證據(jù)在案件中積極有效的發(fā)揮其本質(zhì)作用。

一、電子取證簡(jiǎn)述

電子取證的本質(zhì)就是依據(jù)被破壞的計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)和資料，對(duì)相關(guān)電子證據(jù)資料進(jìn)行全面恢復(fù)。以符合法律規(guī)范的方式對(duì)計(jì)算機(jī)入侵、破壞、欺詐、攻擊等犯罪行為進(jìn)行證據(jù)獲取、保存、分析和出示過(guò)程。由于電子證據(jù)多來(lái)自互聯(lián)網(wǎng)，因此司法實(shí)踐中的電子取證具有虛擬性、多樣性和技術(shù)性。電子取證主體具有特殊性、取證對(duì)象具有雙重性、取證方式更是多種多樣。電子取證要求實(shí)施者必須具備較強(qiáng)電子信息專業(yè)知識(shí)及電子技術(shù)運(yùn)用的能力，對(duì)待電、磁、光等一系列電子數(shù)字信號(hào)具有極強(qiáng)的轉(zhuǎn)化能力。在多樣的電子數(shù)據(jù)儲(chǔ)存和方式下，翻譯成人類能夠清晰識(shí)別的圖片、視頻和聲音，從而編纂整理成書(shū)面文檔。

二、電子取證環(huán)節(jié)

電子取證過(guò)程要求工作人員掌握高專業(yè)性技術(shù)，且電子設(shè)備保證精湛，我國(guó)電子取證程序總體包括以下幾個(gè)方面：第一方面是電子取證的基礎(chǔ)性階段，即電子取證準(zhǔn)備階段。其主要任務(wù)是對(duì)電子取證技術(shù)和取證設(shè)備的研發(fā)、取證信息的校訂、取證工作人員的甄選和培訓(xùn)；第二方面是電子取證結(jié)束后，電子證據(jù)的收集、管理、歸納和保存；第三方面是對(duì)電子證據(jù)檢驗(yàn)性分析，全面概括、深刻分析所采集電子證據(jù)的可靠性和實(shí)用性。

三、電子取證過(guò)程規(guī)則

電子取證過(guò)程指電子取證的具體操作程序，確保電子證據(jù)的合法性、有效性和全面性。在進(jìn)行電子取證之前，應(yīng)當(dāng)對(duì)案件進(jìn)行全面詳細(xì)的剖析，了解與此案件相關(guān)的電子證據(jù)材料。無(wú)論是電子取證還是傳統(tǒng)的取證方法都離不開(kāi)有效的現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)，第一時(shí)間維持原有的電子設(shè)備的運(yùn)行系統(tǒng)，避免電子設(shè)備受到外來(lái)信息的干擾。對(duì)電子設(shè)備進(jìn)行取證時(shí)，積極借助相關(guān)技術(shù)手段，對(duì)電子數(shù)據(jù)予以妥善保存，從而確保電子證在案件訴訟過(guò)程中有效使用。

四、電子取證的法律風(fēng)險(xiǎn)

隨著電子取證這一調(diào)查方法在司法中主導(dǎo)地位的提升，其在實(shí)際案件中的應(yīng)用也得以提高。伴隨這一現(xiàn)象，電子取證的法律風(fēng)險(xiǎn)也日益進(jìn)入群眾視野內(nèi)。然而，新刑訴法并未對(duì)電子取證的相關(guān)問(wèn)題作出明確規(guī)定，電子取證行為的法律規(guī)制依然處于空白狀態(tài)。由于電子取證與傳統(tǒng)的取證方法存有巨大的差異，因此電子取證存在的法律風(fēng)險(xiǎn)也更大。電子取證的風(fēng)險(xiǎn)主要包括兩方面，一方面是電子取證的秘密性與公民網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)之間的關(guān)聯(lián)；另一方面是電子取證的依賴性和公民財(cái)產(chǎn)權(quán)之間的關(guān)聯(lián)。

1.電子取證法律風(fēng)險(xiǎn)與個(gè)人網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)

隱私權(quán)是人身基本權(quán)益之一。隨著現(xiàn)在科技的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)也逐步成為公民基本權(quán)益之一。由于互聯(lián)網(wǎng)具有開(kāi)放性，隱蔽性和虛擬性，加之電子數(shù)據(jù)傳輸?shù)臒o(wú)痕跡，有關(guān)人員在實(shí)施電子取證時(shí)，依靠技術(shù)手段很容易秘密侵入他人網(wǎng)絡(luò)空間和網(wǎng)絡(luò)設(shè)備并遠(yuǎn)程實(shí)時(shí)調(diào)取取證，或者進(jìn)行實(shí)時(shí)監(jiān)控。電子取證大部分材料皆來(lái)自于互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)，在進(jìn)行電子證據(jù)收集和整理時(shí)，以“走后門”形式對(duì)他人的隱私進(jìn)行勘察。由于電子取證相關(guān)法律的模糊和相關(guān)電子技術(shù)的薄弱，在公民毫不知情的情況下就會(huì)造成對(duì)他人隱私的泄露，進(jìn)一步造成對(duì)他人隱私權(quán)的嚴(yán)重侵害。

2.電子取證法律風(fēng)險(xiǎn)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)

電子取證所儲(chǔ)存的主要介質(zhì)包括計(jì)算機(jī)及其硬盤(pán)、光盤(pán)、手機(jī)等一系列電子技術(shù)設(shè)備等等。除此之外，電子取證的外部依賴主要是電子證據(jù)的儲(chǔ)存設(shè)備。電子證據(jù)儲(chǔ)存的設(shè)備屬于公民的個(gè)人私有財(cái)產(chǎn)，因此在進(jìn)行電子取證的過(guò)程中，會(huì)對(duì)他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行不可避免的侵犯，造成他人財(cái)產(chǎn)的損失和消耗。例如，電子取證的工作人員為了獲取與案件相關(guān)的電子數(shù)據(jù)，都會(huì)對(duì)公民的電腦硬盤(pán)內(nèi)存有的電子數(shù)據(jù)進(jìn)行調(diào)查取證，從而扣押公民的整臺(tái)計(jì)算機(jī)及其相關(guān)的電子設(shè)備，在整個(gè)行動(dòng)的過(guò)程中都有可能侵犯公民個(gè)人的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)。

五、電子取證的法律規(guī)制

隨著現(xiàn)在科技化的穩(wěn)步發(fā)展，電子設(shè)備為應(yīng)用也極為廣泛。在一些事故的調(diào)查處理過(guò)程中，采用電子取證的方法來(lái)進(jìn)行證據(jù)的記錄也比比皆是。因此，電子取證的法律規(guī)制在此時(shí)就凸顯的尤為重要。電子取證作為一項(xiàng)司法活動(dòng)，其主要內(nèi)容包括：電子取證的主體、電子取證的對(duì)象、電子取證的手段以及電子取證的過(guò)程四個(gè)要素，從而對(duì)電子取證行為進(jìn)行規(guī)制。

1.電子取證法律規(guī)制的主體性

電子取證法律規(guī)制的主體性主要包括兩個(gè)方面：一方面，主體性以實(shí)施者為主干，即電子取證機(jī)構(gòu)內(nèi)部的指揮人員和控制主體；另一方面，主體性以“人”為基礎(chǔ)，即直接參與和實(shí)施具體活動(dòng)的工作人員。在我國(guó)，積極參照日本，英國(guó)，美國(guó)等一系列采用自上而下專門成立電子取證的國(guó)家機(jī)制，建立以偵查指揮中心為基礎(chǔ)的電子取證機(jī)構(gòu)，全面提高電子取證的水平和效率。在電子取證實(shí)際參與人的規(guī)制上，應(yīng)當(dāng)建立健全電子證據(jù)收集制度，完善鑒定主體資格的體系。依照電子證據(jù)的類型、取證的重點(diǎn)、技術(shù)的基本特征對(duì)電子取證進(jìn)行合理的劃分，制定電子取證相關(guān)的操作規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)，從而提高電子取證主體的取證水平，規(guī)范電子取證行為。

2.電子取證法律規(guī)制的方法性

電子取證的方法主要包括主體對(duì)電子證據(jù)的儲(chǔ)存和從儲(chǔ)存設(shè)備中進(jìn)行提取電子證據(jù)的過(guò)程，主要包括檢查、搜查、扣押等各項(xiàng)取證手段。在此基礎(chǔ)上，對(duì)獲得的電子證據(jù)進(jìn)行分析、提取和轉(zhuǎn)換。在電子取證的過(guò)程中，依照相關(guān)的法律法規(guī)進(jìn)行合法的取證調(diào)查。未經(jīng)過(guò)法律程序的批準(zhǔn)，工作人員不得采用跟蹤、監(jiān)試、偷聽(tīng)、非法入侵等取證手段。電子取證方法性的法律規(guī)制，嚴(yán)格的要求技術(shù)及工作人員的操作必須符合相關(guān)的明文規(guī)定，不可濫用職權(quán)私自的進(jìn)行電子取證，從而造成對(duì)他人隱私的侵害。

3.電子取證法律規(guī)制的對(duì)象性

在進(jìn)行電子取證的過(guò)程中，為保護(hù)調(diào)查對(duì)象的人身自由權(quán)、隱私權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等一系列各項(xiàng)基本權(quán)益，電子取證的工作人員必須嚴(yán)格限制電子取證對(duì)象，防止取證對(duì)象的擴(kuò)大化。采用“鏡像復(fù)制”的取證方式，在以不毀壞電子數(shù)據(jù)完整性為基礎(chǔ)，將儲(chǔ)存在電子設(shè)備中的證據(jù)進(jìn)行全面的復(fù)制，有效的避免了電子取證對(duì)象范圍的延伸。

六、結(jié)語(yǔ)

以電子取證的法律規(guī)制以及法律風(fēng)險(xiǎn)的保障體系為基礎(chǔ)，以有效確保電子證據(jù)在訴訟過(guò)程中能夠發(fā)揮其本質(zhì)作用為直接目標(biāo)，對(duì)電子取證各個(gè)步驟進(jìn)行明確的要求。即：在電子取證的過(guò)程中，每一個(gè)步驟要依據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行記錄，反復(fù)斟酌、編纂，最后形成書(shū)面證據(jù)。在取證的過(guò)程中要注意積極的借助外部的技術(shù)手段，對(duì)圖片、聲音、影像等一系列電子證據(jù)進(jìn)行全方位、具體化、形象化的整理，從而確保電子證據(jù)的作用能夠得到有效地發(fā)揮。

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