中俄親子確認制度的共時性審視

司　丹

(哈爾濱商業大學 法學院，哈爾濱 150028)

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中俄親子確認制度的共時性審視

司丹

(哈爾濱商業大學 法學院，哈爾濱 150028)

親子確認制度是親子制度的重要組成部分，親子身份的確定有利于親子關系的穩定。對中俄親子確認制度在自然生育子女身份認定和人工生育子女身份認定方面的立法考察，發現了兩國在親子倫理和民族文化方面存在的差異，但兩國的親子確認立法均體現了維護家庭文化、促進社會和諧及規范親子行為的價值追求。

親子確認；價值追求；制度借鑒

自古至今，親子間的身份關系一直為人們所探究，隨著社會的發展，親子身份的不確定因素也越來越多。為此，各國形成了各具民族特色的親子確認制度。在中俄政治、經濟不斷發展的今天，探尋彼此親子確認的法律文化與法律制度，在取長補短、借鑒更新的基礎上，進一步促進中俄法律實務交往的規范性，從而維護中俄人民的應有權益。

一、中俄親子確認立法比較

確定的親子身份是父母子女之間行使權利義務及履行責任的基礎。以受孕方式的不同，子女通?？煞譃樽匀簧淖优c人工生育的子女，其身份確認的規則也有所差異。

(一)自然生育的子女身份認定

自然生育子女的身份與其父母的婚姻關系密切相關，而未婚父母增添了子女身份的不確定性，因此，法律要根據不同情況設置不同規則，以實現親子身份確定的最大可能性。

1.婚生子女的推定與否認

關于婚生子女的推定，俄聯邦在立法上對子女母親和父親身份推定均作了規定。在母親身份推定方面，《俄羅斯聯邦家庭法典》第48條第一款規定，生育嬰兒的人為嬰兒的母親，在醫療機構出生的嬰兒，其身份由母親在醫療機構的生產證明確定；不在醫療機構出生的嬰兒，則根據醫療單據、證人證言或依據其他證明確定嬰兒的出生[1]。而在父親身份推定方面則相對復雜，《俄羅斯聯邦家庭法典》第48條第二款規定了推定父親身份的兩種情形：一是父母婚姻期間嬰兒出生的；父母離婚、確認婚姻無效或母親配偶死亡之日起300天內嬰兒出生的。除非有相反證明，否則母親的配偶或原配偶就為嬰兒的父親。嬰兒母親配偶的父親身份以其婚姻登記證明[1]。我國對子女身份的推定的規定較為粗略，僅在最高人民法院出臺的《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(三)》中有所涉及，其第2條第二款規定：“當事人一方起訴請求確認親子關系，并提供必要證據予以證明，另一方沒有相反證據又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請求確認親子關系一方的主張成立?！?/p>

關于婚生子女的否認，中俄均在立法上做了相應規定。《俄羅斯聯邦家庭法典》第52條第一款規定，根據處于婚姻期間父母一方的申請，在子女出生登記簿上已登記為父母時，對子女身份的異議只能按照司法程序進行，申請人的范圍包括：已登記的父母、有血緣關系的父母、成年的子女本人、子女的監護人或保護人、法院認定為無行為能力的父母的監護人[1]。同時第52條第二款還規定了，未婚狀態下的父親，雖經父母一方或雙方的自愿認領或者強制認領，但在登記時明知自己不是子女的父親卻進行登記的，該父親不能對子女的身份提出異議[1]。這一規定充分體現了俄聯邦親子立法對親子秩序的追求，換言之，親子身份的穩定有利于親子間權利義務的履行。在我國，一直沒有子女身份否認的明確規定，直至2011年最高人民法院出臺了《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(三)》，其中第2條作出了相關規定，雖然僅有一款，但在親子確認立法上卻有著重要意義。其內容為：“夫妻一方向人民法院起訴請求確認親子關系不存在，并已提供必要證據予以證明，另一方沒有相反證據又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請求確認親子關系不存在一方的主張成立?！庇缮鲜隽⒎芍砺摪盍⒎ㄖ嘘P于否認權行使的主體范圍相對較廣，同時，其還規定了否認權行使的限制條件，這些立法內容充分體現了“子本位”立法理念。

2.非婚生子女的認領

關于非婚生子女的認領，俄聯邦在其立法上規定了自愿認領與強制認領兩種情況。關于自愿認領，《俄羅斯聯邦家庭法典》第48條第三款規定：婚姻之外，出生嬰兒生父身份的確定方式為，父母共同向戶籍登記機關提交登記申請來確定；在生母死亡、認定生母為無行為能力人、不能確定生母住所地的情況下或者在剝奪生母親權的情況下，嬰兒身份的確認需由嬰兒的父親向登記機關提出申請，經監護和保護機關同意后，方可確定；沒有監護和保護機關同意的，需要由法院的判決確定嬰兒的生父。如果存在使人有理由認為提交確定生父身份的共同申請在孩子出生后不可能或者過于麻煩的情況，則要出生的嬰兒的未處于婚姻狀態的父母有權在女方懷孕期間向戶籍登記機關提交該申請。嬰兒父母的登記在嬰兒出生后進行[1]。其第48條第四款規定，對已達到十八周歲的成年人的生父身份確定，只能經該成年人同意才允許確定，而如果該人為無行為能力人，則只能經其監護人或者監護和保護機關同意才允許確定[1]。關于強制認領，《俄羅斯聯邦家庭法典》第49條規定：“在嬰兒為非婚生，又無父母的共同申請或者嬰兒父親申請的情況下，按照父母一方、嬰兒的監護人(保護人)或者嬰兒撫養人以及已成年的子女本人的申請依法定程序確定導致嬰兒出生的具體人(生父)的身份。此時，法院應注意任何能證明導致嬰兒出生的具體人的證據。”[1]我國對于非婚生子女的認領在立法上未做規定，雖然在《婚姻法》與《繼承法》中都賦予了非婚生子女與婚生子女同等的權利，但由于立法上的缺失給司法實踐帶來了諸多不便。

(二)人工生育子女身份的認定

由于人工生育技術的不同，出生的子女不僅需要確認父親，還需要確認母親[2]。人工生育技術通常包括人工授精與體外授精兩種方式，但由于代孕突破了傳統倫理的界限，各國立法均對其單獨予以規定。《俄羅斯聯邦家庭法典》同時規定了人工生育子女的推定與否認。其第51條第四款規定，婚姻期間，夫妻雙方以書面形式一致同意采用人工授精或者胚胎植入方式生育的，當嬰兒因采用此種方法出生時，該夫妻應在出生登記簿上登記為嬰兒的父母。婚姻期間，夫妻雙方以書面形式一致同意將胚胎移植到妻子之外的其他婦女體內孕育的，當嬰兒因采用此種方法出生時，需經生育嬰兒的婦女同意，該夫妻才能在出生登記簿上登記為嬰兒的父母[1]。其第52條第三款規定，夫妻一方已經根據法律規定以書面形式同意采用人工授精或胚胎植入方式的，當對生父身份產生異議時，無權適用親子否認制度及其例外規定。書面同意代孕的夫婦，以及代孕母親在嬰兒出生登記簿上登記后，對親生父母身份有異議時，無權適用親子否認制度及其例外規定[1]。關于人工生育子女身份的認定，我國沒有明確的立法?，F有相關規定是1991年最高人民法院對河北省高級人民法院的復函。在復函中明確指出，婚姻期間，夫妻雙方共同同意采用人工生殖技術的，出生的子女視為該夫妻的親生子女，親子間的權利義務適用《中華人民共和國婚姻法》的相關規定。與俄聯邦明顯不同的是，我國在《人類輔助生殖技術管理辦法》和《人類輔助生殖技術和人類精子庫倫理原則》中明確禁止了代孕行為。

二、親子確認制度的價值理念

通過比較可以看出，雖然文化背景與傳統習俗的差異導致了立法的不同，但兩國卻有著共同的價值理念。

(一)維護家庭文化的需要

“親子關系是家庭中的一種血緣關系。由于有血緣關系做基礎，處理親子關系的道德規范表現為家庭中父母的利他主義。這種利他主義體現在許多方面，如父母為了孩子愿意付出時間、精力、金錢等。父母的利他主義之所以有可能，主要是因為父母與子女之間存在血緣關系?！盵3]因為血緣關系的存在，使得父母心甘情愿的照顧子女，伴隨子女的成長，甚至于為了子女犧牲自己的一切。父母對子女的關愛，就是利他主義所引發的行為，其在人類社會發展進程中未曾實質改變過。血緣關系一向為人類所重視，古今中外，人類運用自己的智慧檢驗著親子間的血緣關系，但在人類走向文明的同時，多元化的生活方式給親子確認帶來了極大的挑戰。親子確認制度的建立能有效解決這些問題。當出現親子血緣關系不確定時，相關立法可以幫助當事人解決身份問題。親子身份的確定能夠有效維護親子利益，同時也能維護家庭穩定。

(二)促進社會和諧的需要

在家庭關系當中，親子關系與夫妻關系并重，親子關系在家庭代際傳承過程中起著至關重要的作用。親子關系不僅是家庭內部直系血親關系，而是包含著文化內涵與價值意蘊的社會關系。由此可知，親子身份的確定是家庭和社會共同追求的目標。隨著人類社會的不斷發展，家庭觀、婚戀觀都發生了很大變化，從而導致了大量非婚生子女、人工生育子女的出現。如果沒有親子確認制度必然會增加社會的不穩定因素。親子確認制度能夠使法律上的父母與血緣父母相統一，使父母擔負起對子女的責任，同時也保障了子女成年后對父母的義務。親子關系的穩定將使諸多問題在家庭內部解決，從而化解社會矛盾，促進社會和諧。

(三)規范親子行為的需要

“親子關系一旦成立，任何人都無法改變它，也無法擺脫和超越它。這是由親子關系的生物性和血緣性所決定的。建立在天然性基礎上的親子人倫規范在中國儒家看來也就是‘天然’、‘先定’的，不是環境和人力所能改變的?！盵2]親子確認制度在滿足親子關系倫理需求的同時，還滿足了法理需求。法律規范能夠使父母認真對待自己的權利、義務與責任，完善的法律制度能夠對人們的行為產生積極的影響。親子確認制度能夠對親子行為起到引導、警示作用，從而使親子行為得以規范行使，最終維護親子雙方的利益。

三、親子確認的制度借鑒

從中俄親子確認立法現狀可知，兩國的親子確認制度各有特色，這些特色充分反映了各自的民族文化。相較于俄聯邦的親子確認制度，我國的立法規定略顯單薄，故我國可以在結合當今社會需求的基礎上，借鑒俄聯邦的親子確認制度，最終設立具有中國特色的親子確認制度。親子確認制度的設立，一方面可以更好地保護子女的權益，另一方面可以維護善意當事人的利益，同時還能夠還原親子關系的真實與公正，最終維護家庭的穩定與社會的和諧[4]。

(一)設立子女推定制度

“婚姻的目的是在確定社會性的父親，對于生物性的父親的確定，倒還屬于次要，事實上父與子的生物關系的要求確定本身是一種社會的規定。”[5]社會性父親的確定對子女健康成長更為重要，因此，只能通過法律使生物性父親與社會性父親在形式上相統一。我國沒有詳盡的子女推定制度規定，以往民眾大都是靠習俗來判定的，但顯然這一情況已經不適應目前社會的發展需要，故我國在立法上應豐富這一內容，同時規定子女母親的推定和父親的推定。關于子女母親的推定，內容比較簡單，即“生育子女的人，為該子女的親生母親”。為最大限度保護子女的利益，關于父親推定的內容則應考慮的周延一些，既要考慮父母婚姻關系持續不變的情況，又要包含父母婚姻關系中途改變的情形。因此，在立法上應規定為：“夫妻關系存續期間受孕或生育子女的人，生育該子女的人的丈夫為孩子的父親?！?/p>

(二)完善子女否認制度

子女推定制度決定了被推定的事實與客觀真實存在不相符的可能性。為了保障親子權益能夠更好地實現，親子否認制度必不可少。我國現有親子否認制度并不全面，需要在以下幾個方面進行完善：一是否認權行使的主體。我國目前立法僅規定了父母為否認權人，其范圍過于狹小。事實上，與子女被推定或否認效果密切相關的就是父母、子女，而與其他親屬關系不大。所以，無須將其他親屬規定為否認權人。否認權人除子女外，還應包括戶籍登記上的父母——被推定的父母，以及親生父母——有血緣關系的父母。這一范圍，既有利于當事人保護隱私，又有利于其快速還原真相。因此，我國應借鑒俄聯邦的立法規定，除父母為否認權人外，子女也應成為否認權人[2]。二是否認權行使的限制。我國現有立法中規定了否認權應通過訴訟方式進行，司法機關根據申請人提供的證據作出裁決。但卻忽略了否認權的限制條件，由于我國戶籍登記與俄聯邦有所不同故不宜模仿其限制條件的立法，而應以時間作為參考標準，即“自知道或應當知道否認事實之日起一年內，否認權人可以行使其權利”。

(三)增加子女認領制度

我國現行立法對認領制度未做明確規定，但在《婚姻法》中規定了“對非婚生子女的撫養”的內容。隨著人們婚戀觀、生育觀的改變，婚外出生子女數量逐年增加，為實現子女利益最大化，應增加子女認領制度。一是增加自愿認領。在我國自愿認領習慣上由父母對子女進行撫養來表示，即通過實踐行為來確定認領的事實。但由于缺乏明確的立法規定，使得父母對子女的撫養存在很大的不確定性，不利于未成年子女的生活穩定與健康成長。在自愿認領中，認領主體主要為生父和生母。生父作為認領人在實踐中比較常見，大多數國家也都有相關規定。而對于生母認領的內容則有的國家有，有的國家無。將生母作為認領人，一方面能夠保證制度的完整性，另一方面，當子女抱錯，未婚媽媽棄子反悔等情形出現時，生母可以行使相應的權利。因此，我國應明確規定“父母認領子女的應到子女戶籍所在地進行登記，認領成年子女的需得到其同意”。二是強制認領。強制認領是自愿認領的補充，其對子女尤其是未成年子女權益的保護有著舉足輕重的作用。由于強制認領對認領雙方當事人的生活影響很大，故應通過訴訟程序進行，并且認領申請人的范圍不應局限于父母，也應包括被認領的子女。

(四)增強人工生育子女的規定

從目前我國關于人工生育子女的相關立法情況來看，可以說是幾乎沒有規定。在衛生部發布的一些文件中，除有寥寥幾條提到“同意人工生育子女的父母不能反悔”之類的內容外，對人工生育子女身份認定的具體規則只字未提。除此之外，就是我國最高人民法院關于人工生育子女身份認定的司法指導意見——《最高人民法院關于夫妻離婚后人工授精所生子女的法律地位如何確定的復函》。這些規定不僅鮮為人知，而且法律效力也不強，直接影響了人工生育子女的身份地位，故我國應當參考俄聯邦關于親子確認的立法模式，將人工生育子女身份認定規定在《婚姻法》當中。由于個體主義還不能完全被我國傳統家庭倫理所接受，因此，在人工生育技術實施的對象方面，應限定為有人工生育意愿的已婚夫婦，而不應包含單身女性等其他主體，否則將違背我國的家庭倫理與社會倫理。簡言之，人工生育技術服務的對象為夫妻。當個人的自由與社會的秩序相沖突時，勢必要以社會的秩序為衡量標準。在人工生育過程中，由于精子或卵子的來源不同，可分為同質人工生育和異質人工生育。采用同質人工生育技術的，其精子或卵子來自于婚內夫妻，故所生子女與其具有血緣關系，除特殊情況外，能夠直接確認親子關系。但異質人工生育則有所不同，夫妻以外的第三人必定與出生子女有血緣關系。由于社會性父母與子女缺乏血緣關系，則需要法律擬制來確認親子間的身份地位。因此，我國應將“采用人工生育技術的，需夫妻雙方共同同意，子女出生后，夫妻任何一方不得否認其身份。第三人提供精子或卵子的，該第三人與人工生育子女之間，不存在親子身份”寫入立法當中。此外，代孕行為在我國立法中應明確禁止，人是目的不是手段，禁止代孕能夠更好的維護女性的生育權與身體權，也更符合我國社會倫理與家庭倫理的需求。

總之，中俄親子確認制度展現了各自的親子倫理，體現了不同的民族文化特征，在親子制度不斷發展的進程中，中俄親子制度的比較借鑒將有利于親子制度的不斷完善。

[1]中國法學會婚姻法學研究會.外國婚姻家庭法匯編[G].北京：群眾出版社,2000:481-483.

[2]司丹.親子關系的體系建構與制度延展[M].北京：法律出版社,2016:118.

[3]李桂梅.中西家庭倫理比較研究[M].長沙：湖南大學出版社,2009:256-257.

[4]王歌雅，郝峰.婚姻關系：價值基礎與制度建構——兼評《中華人民共和國婚姻法》司法解釋(三)[J].法學雜志,2011,(12).

[5]費孝通.鄉土中國·生育制度·鄉土重建[M].北京：商務印書館,2011:172.

[責任編輯:劉慶]

2016-04-12

黑龍江省哲學社會科學研究規劃項目“中國民族區域自治與俄羅斯民族文化自治的比較研究”(14D035)；哈爾濱商業大學博士科研啟動金項目“親子制度研究”(14rw20)

司丹(1984-)，女，黑龍江佳木斯人，法學博士，講師，主要從事民商法、親屬法領域研究。

D913.9

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1008-7966(2016)05-0051-03