公司治理向何處去

◎ 文 《法人》特約撰稿 劉興成

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公司治理向何處去

◎ 文 《法人》特約撰稿 劉興成

公司既是資合的，又是人合的，資合與人合都不能在公司治理中缺席

中國的公司治理隨著市場經濟的縱深發展而逐漸演變，從資本為王，到阿里巴巴“合伙人”的董事提名權制，再到萬科的“事業合伙人”制。寶能系成為萬科第一大股東后，萬科的“事業合伙人”制面臨寶能系控制萬科的挑戰。看起來，現在到了探究公司治理向何處去的時候。

公司法規定了資合模式

公司有所有權和經營權兩個權利。所有權和經營權是可以分離的，而且必然是分離的。公司管理是經營權層次上的活動，公司所有權人向經營權人授權，采取授權范圍內的合法經營手段，以實現經營目標。公司治理則是企業所有權層次上的活動，科學的公司法人治理結構講究如何向職業經理人授權，如何科學地對職業經理人進行監管。

公司治理是一套程序、慣例、政策、法律和機構的組合，影響著公司控制和公司管理。

狹義的公司治理，是指公司所有者即股東對經營者的授權與制衡機制，通過合理的制度安排，界定所有者與經營者之間的責任、權利與義務關系。這樣，公司治理的目標是保證股東利益的最大化，防止經營者與所有者利益的背離。

廣義的公司治理是指通過一整套正式或非正式的、內部的或外部的制度來協調公司與所有利益相關者之間的利益關系，包括股東、債權人、員工、客戶、社區、政府和自然環境等。這樣，公司治理不僅把股東利益最大化作為公司的目標，而且把社會財富最大化作為公司治理的目標，公司既追求經濟效益，又在實現社會效益。

《中華人民共和國公司法》規定，公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權，公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。《公司法》將公司分為有限責任公司和股份有限公司兩類。股份有限公司是比有限責任公司規模更大的公司。

《公司法》規定，股東必須出資，股東會由全體股東組成，股東會是公司的權力機構，股東會由股東按照出資比例行使表決權。股東會做出修改公司章程，增加或者減少注冊資本，公司合并、分立、解散或者變更公司形式，上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額百分之三十的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

股東會選舉和更換董事、監事。董事會對股東會負責，董事會決定聘任或者解聘公司經理。

《公司法》將股權作為衡量公司治理的最高權力，因此，公司是資本之間的合作，中國的《公司法》規定了公司治理的資合模式。

人合模式利于長遠發展

公司是資合的，但公司又由各種各樣的人組成，公司治理中人與人之間的合作至關重要。資本是死的，人是活的。資本是物質，人是有智慧的高級動物。人在公司治理中要發揮比資本更重要的作用，就要在公司治理中借用合伙制。

合伙制本來是與公司制不同的另外一種企業制度。在合伙制中，合伙人要對合伙企業債務承擔無限連帶責任，而不像在公司制中承擔有限責任。

合伙人制普遍運用于知識密集和智力密集型行業，如律師事務所、會計師事務所、設計單位、咨詢公司、投資銀行等，華爾街的美林、高盛、摩根士丹利均起源于合伙制。中國的互聯網企業，基于創新的基因，吸收和借鑒了合伙人制，阿里巴巴的“湖畔合伙人”是最知名的一個。

阿里巴巴建立合伙人公司治理機制的目的，在于阿里巴巴用合伙人取代創始人，阿里巴巴的擁有者、合伙人與核心管理層高度重合，擁有較大的戰略決策權，減少資本市場短期波動影響，從而確保客戶、公司以及所有股東的長期利益，保障阿里巴巴的文化傳承，實現阿里巴巴“讓天下沒有難做的生意”的使命，幫助創業者和中小企業獲得成功。

阿里巴巴合伙人團隊的地位凌駕于董事會之上，由合伙人決定董事會。阿里巴巴的合伙人擁有獨家提名多數董事會成員的權利。合伙人提名的董事候選人，需要在股東大會上通過，才能成為董事會成員，但沒有通過時，合伙人有權任命臨時董事，直到下一年度的股東大會召開，由合伙人再提名，直至獲得股東大會通過為止。阿里巴巴的公司治理結構，從一開始就杜絕了“徘徊在門口的野蠻人”，更多的股份無法謀求對阿里巴巴的控制，合伙人團隊牢牢地掌握著阿里巴巴的控制權。

2014年4月23日，萬科召開合伙人創始大會，共有1320位員工率先成為首批萬科“事業合伙人”。承載萬科事業合伙人的機構是深圳盈安財務顧問企業（有限合伙）。事業合伙人不僅為萬科、為股東創造價值，也為自己創造回報，一體化解決了“感情留人、待遇留人和事業留人”問題。萬科管理層形成了以王石、郁亮為核心的一致行動人，狙擊可能出現的“野蠻人”。

在2015年12月18日萬科A、H股停牌籌劃資產重組時，盡管“寶能系”合計持有萬科24.26%股份，成為萬科第一大股東，而萬科1320名管理層事業合伙人只擁有萬科4.14%股份，但事業合伙人制在阻止寶能系成為萬科控股股東上發揮了至關重要的作用。

復星也在探索合伙人制。復星要求合伙人對復星文化和價值觀高度認同，深刻理解復星的發展戰略，善于學習，處于持續創業狀態，有能力、有激情為公司發展貢獻力量、不斷創造價值。復星強調，成為復星合伙人最重要的標志就是候選人是否處于企業家狀態。復星建立合伙人制，旨在實現復星向高效、扁平、融通的智慧生命體繼續進化，在競爭中不斷生存、壯大。

阿里巴巴、萬科和復星等明星企業為公司治理引入合伙人制，是為了增強人合的凝聚力，保證公司傳承其長期以來形成的正統文化，不斷提升公司競爭力，讓公司基業常青，把公司做成百年老店，如馬云的夢想是阿里巴巴生存102年，成為橫穿20世紀、21世紀和22世紀3個世紀的公司。

用企業家精神治理公司

合伙制和公司制在治理方面有三方面的差異：成員責任限度、管理權力配置和權益處分限制。合伙制下，合伙人承擔無限連帶責任，各合伙人均有管理權力，合伙人權益處分如轉讓、擔保等受到嚴格限制。公司制下，公司股東承擔有限責任，管理權力歸屬董事會、經營管理層和監事會，股東權益可以自由處分。

介于合伙制和公司制之間的是有限合伙企業。《中華人民共和國合伙企業法》第二條規定，合伙企業包括普通合伙企業和有限合伙企業。普通合伙企業由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任。有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。

一些中國公司引入合伙人制度，主要目的是保持創始人或管理層對公司的控制權，同時在一定程度上實現管理層和員工利益與股東利益的綁定。這些合伙人只是名義合伙人，既沒有承擔民法上和《合伙企業法》上合伙人應承擔的無限責任，也沒有擁有民法上和《合伙企業法》上合伙人擁有的不可剝奪的管理權力。

在發揮合伙人制的長處的同時，應抑制合伙人制的弊端。在合伙人制下，如果出現股東大會與合伙人的意見頂牛的情況，溝通成本將急劇增加，有時會出現選不出董事的效率低下的狀況。合伙人的權力需要監督和制約，否則，權力產生腐敗，絕對權力產生絕對腐敗。

因此，合伙人制不能缺少合伙人令行禁止的規則。應當在公司章程中明確規定，合伙人不得利用資產重組、關聯交易、利潤分配、對外投資等方式損害公司和中小股東的合法權益，禁止合伙人為非公司目的使用公司資金，禁止合伙人利用其控制權輸送利益或者損害公司利益。如果合伙人違反令行禁止規則，應當承擔相應的法律責任。

在公司治理中，沒有最好的治理模式，適合的就是最好的。最好的公司法理一定要有卓越的公司治理原則：誠實、信任、公開、公平、公正、責任感、尊重及不損害第三人合法權益等。

著名經濟學家張維迎的研究結論是，好的公司治理結構就是要讓有企業家精神的人控制企業。中國的公司治理應當從“經理人中心”轉變為“以企業家為中心”的公司治理模型。

公司既是資合的，又是人合的，資合與人合都不能在公司治理中缺席。資合沒有人為因素，拿資本或股權說話。人合可以增強公司的凝聚力，有利于公司長遠發展。公司治理應當以資合為經濟基礎，運用人合的上層建筑，不斷創新，將公司這個人類最偉大的市場經濟發明，廣泛應用于為中國人謀福利，進而增進世界福祉。

（劉興成為北京市中永律師事務所合伙人，金融律師，財經法律評論員）