計算機軟件專利保護現狀及思考

任揚

摘 要：本文從我國計算機軟件專利保護現狀入手，詳細闡述了目前計算機軟件著作權保護在保護形式、保護時間上存在的局限性，基于以上分析提出了未來我國計算機軟件專利保護方面的發展方向。

關鍵詞：計算機軟件；專利；著作權

隨著計算機技術的發展，計算機軟件產業作為一項蓬勃發展的產業，同樣希望通過版權法、專利法獲得對知識產權的有效保護，進而促進整個行業良性、有序發展。

一、我國計算機軟件專利保護現狀

在我國現行的法律體系之下，對計算機軟件的保護主要采用著作權保護，即版權保護形式，這也是當今世界各國主要的計算機軟件保護形式。

《著作權法》第3條明確將計算機軟件納入到著作權的保護范圍內，《計算機軟件保護條例》進一步細化了計算機軟件著作權保護的規定。在我國《專利法》中并未明確將計算機軟件包含在列舉的排除客體之內，但也沒有具體涉及計算機軟件的保護規定。這是因為專利法中并非對所有計算機軟件都能給予保護。

由于各國的科學技術發展水平不同，利益點不同，每個國家都對專利法予以保護的客體做出了明確規定，涉及計算機軟件的發明同樣需要符合這些規定才能獲得專利保護。在我國《專利審查指南》中規定了對于部分屬于技術方案的，且固定負載于某類載體的計算機軟件的保護，其保護的形式是“軟件+硬件”，并不是純粹將計算機軟件本身作為專利保護對象，因此其保護的范圍難免狹窄，效果有限。

隨著計算機軟件更深入地應用，著作權保護的效果越來越捉襟見肘，其保護的局限性也日益凸顯，計算機軟件的專利保護需要進一步完善和強化。專利法對計算機軟件的保護范圍、力度遠比版權法更強大，這是因為專利法所保護的是編制軟件的整體構思，而不是用編程語言所編寫的程序代碼這一具體的表達形式。

二、計算機軟件著作權保護的局限性

（一）保護形式的局限性

計算機軟件是指計算機系統中的程序及其文檔。文檔一般表現為描述程序的內容、組成、設計、功能規格、開發情況、測試結果及使用方法的文字資料和圖表等，屬于用語言表達的文字或圖形作品，屬于傳統的版權保護主體。

程序，作為軟件的核心，是以源碼、目標碼和匯編語言寫成，能夠在計算機中執行一定功能的語句序列，程序的核心在于算法和結構，而著作權對算法和結構的保護十分有限。算法和結構強調的是一種創作構思，其實現方式多樣化，可通過不同的編程語言和硬件載體來實現相應功能。

而著作權的特征是只保護思想的表現形式，不保護思想本身，也就是其保護的不是算法和結構本身，而是具體的實現形式，即單純的代碼文本，正如《計算機軟件保護條例》第6條規定的“本條例對軟件著作權的保護不延及開發軟件所用的思想、處理過程、操作方法或者數學概念等?！边@種版權保護不僅沒有給創作人帶來應有的積極保護效果，反而給予了潛在競爭者機會，其可以利用版權保護之后“免費”公開的創作者構思重寫軟件，給創作人帶來的威脅。這樣一種刻板的保護方式，大大削弱了計算機軟件的保護力度。

同時，怎樣對版權侵權行為進行證明也是一大難題，多數侵權人都會對程序進行改寫，僅僅以版權侵權理論中的“實質相似”方法證明侵權行為成立是相當困難的。

（二）保護時間的局限性

根據我國《著作權法》和《計算機軟件保護條例》的規定，對計算機軟件的保護期限是50年。對于計算機軟件這種創新性強、發展速度快且社會適用面極廣的客體來說，50年期限太長。一方面，計算機軟件生命周期短，更新換代快，50年足夠軟件更新若干個世代；另一方面，很多軟件之間存在依賴關系，因此，為了鼓勵創新以及不讓軟件開發形成負累，有必要讓軟件在一定保護期之后投入到公共領域中，而過長的保護期會讓軟件過多停留在無意的權利保護期限內，這不利于軟件的創新和開發，會拖后軟件整體產業的發展，減損軟件的社會應用價值，妨礙公共利益。

三、未來計算機專利保護的發展思考

（一）彌補版權保護的不足

專利保護可使軟件的技術構思和邏輯框架得到保護，將保護落實在“技術特征”之上，也就是說無論軟件以什么形式表達，只要具體的技術特征與已知發明專利相同就落入到“獨享其利”的范圍，即構成專利侵權。

而由于專利的壟斷性，即使他人的軟件某一或某些技術特征與專利權利要求記載的相應技術特征不同，但只要其客觀上可以實現權利要求當中的技術特征基本相同的功能與效果，且這種替代對于該領域的普通技術人員來說是顯而易見的，就會構成專利侵權。這就彌補了版權法保護表達而不保護構思的缺陷。專利法賦予的這種獨占權在范圍和程度上均超過了版權法所賦予的排他權，可以使軟件權利得到更嚴密的保護，更有利于調動創造者的積極性。

（二）有利于技術進步和產業發展

一方面，由于專利保護更強的壟斷性會帶來更為可觀的收益，計算機軟件的專利保護會增加對計算機軟件創作者的激勵；另一方面，由于獲得專利要求以公開技術方案為前提，且專利法有強制許可制度，所以用專利法保護計算機軟件有利于他人在現有專利基礎上進行新的發明創造，有利于推進科技發展。

（三）有利于國際競爭

當今世界已經意識到計算機軟件專利保護的重要性，隨著美國計算機軟件保護力度的加大，日本和歐洲也在逐步跟進。美國的專利保護意識已經開始向全球擴張，近年來，僅微軟就針對其獲得的軟件專利權對我國的軟件公司就提起了數百件訴訟，獲賠金額達數億美金，應當說，“專利風險”威脅著我國軟件業。如果我國自己沒有完善的軟件專利保護體制，而是被動地接受WTO所帶來的外部的專利政策，顯然會使我國在國際競爭中處于十分不利的局面。

參考文獻：

[1] 郭雪軍.計算機軟件的專利保護：一個實證的分析.知識產權，2008年第2期.