周　京　黎　晨　趙方宇　冉　艷　劉佳妮

西南政法大學法學院，重慶　401120

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高等院校實習生人身損害問題解決方案探究*

周京黎晨趙方宇冉艷劉佳妮

西南政法大學法學院，重慶401120

摘要：近年來，實習逐漸成為諸多高校人才培養計劃的一部分。但由于實習生與勞動者在法律地位上的不同，以及實習生在實習活動中處于弱勢地位等因素，在實習生遭受人身損害之后，難以獲得及時有效的賠償救助。本文對實習生人身損害賠償難題的現狀、原因進行了分析，并對應地提出了立法保護、建立預防機制、設立新型保險等解決措施，從制度層面更具體地為實習生的合法權利提供了法理依據，以圖為實習生提供更加妥善的保障。

關鍵詞：準勞動者；預防制度；實習生人身損害責任險

隨著市場經濟體制逐漸成熟，社會競爭較過去更為激烈。用人單位對于高校畢業生的考察不僅局限于理論知識儲備，還要求其具有較強的實踐能力。實習作為積累實務經驗的有效途徑，逐漸成為高校人才培養計劃的重點。但由于我國勞動立法并未明確實習生的法律地位，加之實習單位權責不明等原因，導致實習生權利受到侵害時，沒有有效的救濟途徑，受害實習生的維權道路充滿著艱辛和無奈。同時，救濟難度大和保障能力有限等問題也使得他們即使盼到了期待已久的判決，也無法得到最直接的救助。在此背景下，積極探索和構建高等院校學生在實習期間的權益保障體系勢在必行。據此，筆者從三個方面提出解決途徑。

一、通過立法確立實習生的法律地位

(一)目前學界對實習生法律地位的主要觀點

縱觀國外立法以及國內學者的觀點，大致將勞動者的特點總結如下：其一，受雇于他人，在他人的指令或管理下從事各類生產勞動，即被控制或具有從屬性；其二，將工資或相應的報酬作為主要的生活來源；其三，可以自由支配自己的勞動力。由于我國現行法律對于“勞動者”沒有明確的定義，因此，要判斷實習生是否為勞動者，可以從是否與用人單位構成勞動關系這一前提入手。

1.勞動關系肯定說

此觀點認為，實習生與用人單位之間形成了事實勞動關系，所以，實習生理所當然是法律意義上的勞動者。理由如下：其一，高等院校實習生年齡均超過16周歲且智力健全，具有勞動權利能力和行為能力。其二，實習生需要遵守用人單位的規章制度，接受用人單位的管理，形成了一定從屬關系。筆者認為，該觀點忽略了實習生的學生身份，大部分實習生是在學校的安排下進入實習單位，學生在實習期間仍然要接受學校的管理和教育，這種實習實質上具有“延伸教育”的性質，這與勞動關系有本質上的區別。

2.勞動關系否定說

持這種觀點的學者認為實習生不宜認定為勞動者。理由如下：其一，《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第12條規定“大學生勤工助學不視為就業，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同”，同時，《關于執行<工傷保險條例〉若干問題的意見(征求意見稿)》第7條規定“大中專院校的實習生與實習單位之間的關系不屬于勞動關系，實習期間受到傷害通過商業保險來解決”。其二，高等院校實習生的主要身份是學生，在實習期間依然要接受學校的管理。筆者認為，一方面，該觀點過分強調實習生的學生身份，但忽略了其具有的勞動者屬性。另一方面，實習與勤工助學存在區別，勤工助學是指學生在學校組織下利用課余空閑時間勞動獲得一定數額的報酬，用于改善學習和生活條件，因此，不能對“勤工助學”進行任意的擴大解釋并據此來說明大學生不具有勞動者的資格。

(二)實習生二元法律地位的構建

結合上述觀點可知，實習生具有學生與勞動者的雙重屬性，無論單純依靠哪一種身份都不能使其在遭受人身損害時得到合適的救濟。若僅僅認定實習生的學生身份，則只能依據一般侵權尋求保護，而訴訟難、賠償慢等都會成為實習生維權路上的障礙；若將實習生與勞動者同等對待，將會大大挫傷用人單位接受實習生的積極性并增加實習單位的負擔?；诖耍仨毟鶕嵙暽奶匦?，構建實習生二元法律地位，賦予其一種“準勞動者”的身份并建立與之相適應的保護制度。

(三)賦予實習生二元法律地位的途徑

1.《勞動法》中增設“實習生”專章或相關法條

(1)在《勞動法》第三章勞動合同和集體合同中，增設有關“實習協議”的條款，規定實習單位與實習生應當訂立實習協議，協議條款參照勞動合同，至少需要包括：實習期限，主要實習內容，實習安全保護，實習保險的購買，實習終止條件等。

(2)在《勞動法》第八章職業培訓中，增設“實習生”上崗培訓條款，對實習生上崗培訓作出強制性要求。

(3)在《勞動法》第九章社會保險和福利中，增設為實習生購買實習生人身損害責任保險的條款。

2.為實習生設立專門的法律條例

相對《勞動法》這樣綱領性的全國性法律，對實習生的保護可以設立其他配套的法律法規。例如參照《工傷保險條例》設立《實習生保險條例》，或者設立《高等學校學生實習與畢業生就業見習條例》對實習生的“準勞動者”地位予以法律確認，同時可在條例中對整個實習過程進行規范，以更全面的保護實習生的合法權益。

二、建立實習生人身損害預防制度

工傷預防是我國工傷保險體系中重要的一環，強調了“預防先于賠償”的新理念，要求用人單位及其職工更加重視工傷的預防工作，從源頭上減少工傷事故和職業病的發生。面對實習生人身損害事故頻發，傷害事故發生后又難以保障的現狀，實習生人身損害預防制度的建立勢在必行。

(一)學校對實習生人身損害的預防措施

學校是實習生實習工作的重要參與者、組織者和管理者之一，其應當從以下各方面入手加強實習生人身損害的預防工作。

1.設立專門的實習管理部門

學校應當組織建立專門的實習管理部門，對學生實習進行統一的組織管理。實習管理部門應當積極與實習單位共同制定詳細的實習計劃、實習生安全保障規范以及實習期間的管理、考核規范等。

2.加強實習生安全教育

學校應當對勞動安全、勞動保護和相關用人單位的規章制度進行系統的介紹，強調實習的紀律性和嚴肅性，對違反安全紀律的危害性作充分的說明和展示。讓學生充分重視實習安全問題，從源頭上減少人身損害事故的發生。

3.加強日常管理

學校應當安排實習指導老師帶隊或者定期走訪實習單位，監督檢查實習內容落實情況。學校應當加強實習指導老師的業務培訓，并且建立實習管理檔案，讓實習指導工作落到實處。

4.建立實習單位監管機制

實習單位的選擇對實習生的安全保障尤為重要，因此學校應當謹慎選擇實習單位并建立監管機制。在考察和回訪中，協助實習單位對實習環境進行完善。對不符合要求的實習單位，經溝通仍拒不改正的，應當立即停止合作。

(二)實習單位學校對實習生人身損害的預防措施

實習單位是實習活動的主要承擔者，也是人身損害事故的主要發生地，其應當從以下各方面著手。

1.加強職前培訓

實習單位應對高校實習生給予針對性、應用性強的培訓，至少包括安全意識教育和崗位操作技能培訓。與學校的安全教育培訓不同，用人單位的安全意識教育主要是針對實務安全，崗位操作技能培訓則側重于生產工作過程中的危險和隱患，培養學生良好的操作習慣，真正做到防患于未然。

2.改善實習環境

在硬件上，實習單位應當為實習生實習工作提供必要的勞動條件和安全的勞動環境。在軟件上，實習單位應安排經驗豐富、責任心強的技術理人員擔任實習指導老師，全面跟蹤負責實習生的工作。

三、實習生人身損害責任保險運行模式構建

(一)實習生人身損害責任保險概述

1.實習生人身損害責任保險的性質

根據保險標的不同進行劃分，實習生人身安全責任保險應當屬于責任保險，對實習單位、學校依法應承擔的賠償責任進行保障，以此彌補實習生損失；根據保險人不同進行劃分，該保險應當屬于商業保險，由投保人出資，向具有資格的保險公司購買；根據實施方式不同劃分，該保險應當屬于強制保險，由于實習生處于弱勢地位，所以強制購買才可以構成對實習生最穩當的保護。

2.實習生人身損害責任保險的正當性

責任保險是對實習生正當權益保障的基礎。以實習單位、學校的賠付責任為標的投保，是為了降低單位及學校的風險，促使其承擔對實習生的保障責任。

選擇商業保險作為實習生人身損害責任保險的形式具有合理性和可行性。一方面，社會保險存在著保障水平低、保障范圍有限的問題，相比之下，商業保險把賠付責任分散到保險公司，使責任承擔得到保障。另一方面，商業保險靈活性更高，學校及實習單位可以根據實習期間的長短、保險額度等因素選擇合適的險種。只有實習生人身損害責任保險成為一種強制險，才能對實習安全起到強有力的保障作用。由于實習生法律地位尷尬，其人身安全受損后的救濟處于不確定的狀態。所以，新型保險應當屬于強制險，即不為實習生投保，實習單位就不得用其為工。

(二)實習生人身損害責任保險的購買

1.投保主體

(1)學校、實習單位承擔投保責任。一方面，實習是學校人才培養方案的要求，是教學的一部分，學校在實習中擔當著管理者和組織者的角色，因此其應當履行安全保障的義務在學界和司法實踐中已經形成一種共識。另一方面，實習生完成了實習單位的工作，實習單位在獲利的同時亦應負擔風險。此外，若實習生賠付額度較大，學校和單位承擔的壓力也較大，購買保險是減輕風險的有效途徑。

(2)實習生無需承擔投保責任。其一，學生已為完成專業學習已繳納學費，而實習是教學計劃的一部分。其二，學生在實習中提供了勞動，應當獲得基本的安全保障。其三，學生處于弱勢地位，根據傾斜保護原則，無需繳納職業勞動風險的保險費用。

(3)政府應當建立實習生人身安全保障基金。制定實習計劃是高等院校為更好的滿足“十三五”規劃中要求創新高校人才培養機制的選擇。同時，《教育法》中也明確指出“國家建立以財政撥款為主、其他多種渠道籌措教育經費為輔的體制，保證國家舉辦的學校教育經費的穩定來源。”所以，政府應當建立實習生人身安全保障基金，以彌補資金運行的不足。

2.承保主體

教育部通過競爭性談判的方式，選擇多家信譽度較高、賠付能力較強并且支持異地賠付的保險公司組成共保體。在共保體中選擇一家保險公司作為主承保人，由其收取投保費用并出具保單，再由主承保人將所收取的保費與其他保險公司通過自由協商進行分配。保險理賠情形發生后，主承保人負責處理賠案并告知其他共保方按比例分攤賠款。

3.投保程序

(1)集中實習。①學校先行墊付實習生人身安全責任保險的全部保費；②學校與實習單位簽訂實習協議，并約定各自投保比例，然后由實習單位向學校清償應繳納的保費；③完成投保費用收取后，實習生方可上崗實習；④若協商不成，則學校應當選擇其他實習單位，直至協商一致，完成投保。

(2)分散實習。由于分散實習學校的管理難度較大，有學校統一購買保險難以實現，故既可以由學生直接與實習單位溝通，選擇為其購買保險的單位實習，也可以由實習生利益權衡之下，選擇自己心儀的單位實習，而自行繳納保費。但需要強調的是，分散實習的學生也必須購買保險后才能上崗，否則實習單位需要承擔不購買保險的不利后果。此外，學校有過錯的，同樣需要承擔責任。

4.不為學生購買保險的后果

(1)學校不為學生購買保險的后果。教育行政部門應當主動對高等院校投保情況進行監督。如果學校違反了強制投保的規定，不僅要承擔實習生發生意外后所產生的一切費用，而且要將違規情況計入績效考核之中，并對直接負責的主管人員依法給予處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

(2)實習單位不為學生購買保險的后果。因實習生的工作地點、方式和目的均與勞動者相差無幾，故對于實習生的保護可以參考《工傷保險條例》。若實習單位拒絕購買保險，則要承擔實習生發生意外后所產生的一切費用。

(3)若雙方均未購買保險。為了更大限度的保障實習生權益，若雙方均未購買保險，則應由學校和實習單位對實習生人身損害的賠償費用承擔連帶責任。

(三)保險理賠

1.賠償范圍

可參照《工傷保險條例》第十四、第十六和第十七條對工傷保險賠付范圍的規定，在此不再贅述。

2.理賠原則

實習人身損害賠償應當適用無過錯責任原則。職業危險屬于有高度危險來源的危險，因此，在工傷認定中，不追究是否存在過錯，只對傷害情況進行客觀認定。學生實習也是一種職業勞動，學生實習勞動傷害也是由職業危險帶來的，因此也應當適用無過錯責任原則。即在學生實習中，不論過錯存在與否，只要學生出現人身損害均可以認定為實習勞動傷害。

3.傷殘鑒定

(1)申請人：由于實習生在實習過程中和實習單位的聯系最為密切，故實習單位應當是申請鑒定第一責任人；而學校作為實習活動的組織者和管理者，理應為第二責任人；若前兩者均不申請傷殘鑒定，則實習生及其家長有權利申請鑒定。

(2)鑒定主體：實習生受傷后可向司法鑒定機構申請鑒定，鑒定費用應從保險費用中支出。

(3)鑒定期限：可參照《工傷保險條例》，自安全事故傷害發生之日或被診斷鑒定為職業病之日起，學校的申請期限為30日內，實習單位的申請期限為45日內，學生的申請期限為1年內。

4.賠償項目

項目計算標準醫療費用醫藥費根據醫療機構出具的收款憑證,結合病歷等予以確定。交通食宿費實習生及必要的陪護人員實際發生的相關費用。住院伙食補助費參照當地國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準。殘疾輔助器具費用按照普通適用器具的合理費用計算,更換周期和賠償期限參照配制機構的意見確定。營養費參照醫療機構的意見確定。傷殘費用護理費適用《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《人賠解釋》),根據護理人員的收入狀況、護理人數、護理期限確定。殘疾賠償金參照《人賠解釋》標準。根據傷殘等級,按照實習生經常居所地上一年度城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準,自定殘之日起按二十年計算。死亡費用喪葬費參照《人賠解釋》標準。按照實習生經常居所地上一年度職工月平均工資標準,以六個月總額計算。死亡賠償金參照《人賠解釋》標準。按照實習生經常居所地上一年度城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準,按二十年計算。

針對以上賠付項目，可能會存在以下爭議：

(1)為何參照《人賠解釋》的項目進行賠付，而非《工傷保險條例》？《人賠解釋》的賠付項目都是一次性支付，而《工傷保險條例》中的生活護理費、傷殘津貼都需要由用人單位按月計發?！豆ｋU條例》基于勞動者與用人單位之間較強的人身從屬性，按月發放“補貼”具有可行性。而實習生與實習單位之間不能維持長期穩定的勞動法律關系，賠償按月計發則不切實際。

(2)為何殘疾賠償金、死亡賠償金的計算基數以實習生“經常居所地”上一年度城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入為標準？殘疾賠償金、死亡賠償金的設立本意，是為了使受害人在遭受人身損害影響勞動能力后，能夠維持受害人及其家屬的正常生活，而生活成本則與其經常居所地物價水平、工資水平等密切相關。因此，以實習生經常居所地上一年度城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入為計算殘疾賠償金、死亡賠償金的標準是最恰當的方案。

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中圖分類號：D923

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)22-0034-04

作者簡介：周京(1996-)，女，漢族，黑龍江鶴崗人，西南政法大學法學院，本科在讀；黎晨(1995-)，男，漢族，云南昆明人，西南政法大學法學院，本科在讀；趙方宇(1995-)，女，漢族，安徽馬鞍山人，西南政法大學法學院，本科在讀；冉艷(1993-)，女，漢族，重慶人，西南政法大學法學院，本科在讀；劉佳妮(1995-)，女，漢族，廣東深圳人，西南政法大學法學院，本科在讀。

*西南政法大學市級大學生創新創業訓練計劃項目(項目編號：201510652024)。