確權那點事兒：當『姐弟倆』遭遇『姐弟緣』

文 /向澤文

確權那點事兒：當『姐弟倆』遭遇『姐弟緣』

文 /向澤文

“姐弟倆”創立于2001年的河南省鄭州市，當時的售賣餐廳僅有4平方米，2005年注冊成立鄭州市姐弟倆餐飲管理有限公司。歷經15年的發展壯大，“姐弟倆”連鎖店已遍布全國16個省市，總營業面積逾6萬平方米，每年有超過6 000萬人在姐弟倆就餐，年產值超過5.47億，為上萬人創造就業機會。“姐弟倆”先后被授予“中華特色餐飲美食名店”、“全國綠色營養健康型餐飲名店”、“中國餐飲連鎖加盟著名品牌”。“河南風味名吃”、“河南風味名店”、“全國餐飲服務業知名企業”。被中國烹飪協會授予“中華名吃”稱號。2010年和2013年，“姐弟倆”分別獲得“河南省著名商標”和“中國馳名商標”榮譽稱號。

就是這樣一家鄭州市知名餐飲名店，在日常經營和加盟運營過程中，經常被人詢問是否開設了一家名為“姐弟緣”的土豆粉店，該“姐弟緣”土豆粉的制作方法、售賣方式、店面陳設以及加盟連鎖形式與“姐弟倆”幾乎完全一致，這給企業經營者造成諸多困擾。通過查詢中國商標網得知，河南省西華縣一名張姓自然人（下稱張某）在第43類餐飲服務項目上已于2011年9月20日提交一枚“姐弟緣”商標的注冊申請，該商標于2012年10月6日獲得初步審定公告，2013年1月7日獲得核準注冊。明顯晚于“姐弟倆”商標2007年申請、2010年獲準注冊事實，且存在明顯意圖造成消費者混淆誤認搭便車的主觀惡意。

“姐弟倆”在先馳名商標：

張某在后注冊商標：

“姐弟倆”商標2010年已是“河南省著名商標”、2013年獲得“中國馳名商標”，張某在后“姐弟緣”商標2011年申請，2013年已經獲得注冊，在實際經營活動當中搭便車的主觀惡意十分明顯。如果通過投訴維權的方式主張在后的“姐弟緣”商標侵權，會存在一個先天不足的問題。即：不管你通過工商查處還是人民法院訴訟，張某手里始終有一個“姐弟緣”的商標注冊證書。在此情形下，工商行政機關和人民法院判定“姐弟緣”侵犯“姐弟倆”在先商標權的可能性極低。

維權策略的選擇，是企業能否從根本上解決知識產權問題的核心。貿然提起維權措施，不考慮相關因素的結果，很可能會將有力局面變成被動挨打。此時，靠譜的專業人士成為了關鍵。要想對張某的“姐弟緣”采取措施，必須解決掉其手里的商標證的問題，這就用到了商標確權程序中的“無效宣告”制度。一旦通過“無效宣告”程序將“姐弟緣”商標證無效，效力及于商標的申請日，“姐弟緣”視為自始不存在。那么，“姐弟倆”完全可以基于無效宣告的事實認定和生效依據，對市場上出現的侵權行為主張權利。

“無效宣告”規定于《商標法》第四十四條、四十五條條文中，針對已經注冊的商標，申請人可以提起無效宣告請求，主張商標的注冊違反法律規定并請求予以無效的制度。提起無效宣告的主體，分為所有人和在先權利人、利害關系人兩種情形。后一種情形，法律規定了一個5年的除斥期間，超過五年將不會獲得支持。考慮到張某“姐弟緣”商標2013年1月7日獲得核準注冊，2016年6月7日后將不能依據商標近似等理由主張無效宣告，“姐弟倆”于2015年6月24日向商標評審委員會提交了無效宣告請求。

在證據搜集上，“姐弟倆”主要提供了：1.馳名商標批復；2.企業榮譽和商標榮譽；3.品牌加盟合同；4、廣告推廣合同、履行發票及配套宣傳材料；5.加盟店面照片；6.參與公益活動資料等。在無效理由上，“姐弟倆”明確主張商標近似，并認為張某與“姐弟倆”的經營者宋寶民同為河南省周口市西華縣人，“姐弟倆”周口市人民政府和西華縣人民政府頒發的“非物質文化遺產”榮譽，可見張某應當是在知曉“姐弟倆”知名度的情形下，注冊“姐弟緣”商標，具有很強的主觀惡意性。

商標評審委員會認為：“爭議商標主要識別部分（即漢字）‘姐弟緣'與申請人引證商標一漢字部分及引證商標二‘姐弟倆'僅尾部一字之差，其整體文字呼叫相近，亦未形成明顯可區別的特定含義，構成近似標識。并考慮到申請人‘姐弟倆'商標在飯店、餐飲服務上的知名度以及雙方當事人處于同一地域的事實，因此，爭議商標與申請人引證商標一、二若同時使用在餐館等同一種或類似服務上，容易引起相關公眾的混淆或誤認，已構成修改前《商標法》第二十八條所指的使用在同一種或類似服務上的近似商標。”對張某“姐弟緣”商標予以無效宣告（商評字［2016］第44493號）。

我國《商標法》第五十五條規定：“法定期限屆滿，當事人對商標評審委員會作出的復審決定不向人民法院起訴的，撤銷注冊商標的決定生效。”張某“姐弟緣”的無效宣告請求裁定于6月中下旬送達“姐弟倆”。目前，張某是否起訴，仍未可知。也就是說，可能會因為張某向北京知識產權法院提起行政訴訟，而使得無效宣告請求裁定歸于效力待定，“姐弟倆”的維權仍需向后延期。

（作者系河南風馳律師事務所律師）