計(jì)生法修改緣何刪除“禁止代孕”？

張兵

全國人大常委會(huì)部分委員提出，此次修改計(jì)生法應(yīng)當(dāng)集中圍繞落實(shí)黨的十八屆五中全會(huì)決策進(jìn)行，而這一規(guī)定與全面實(shí)施二孩政策沒有直接關(guān)系，且有些問題還需要深入研究論證，建議刪去該條修改規(guī)定。

2015年12月27日，全國人大常委會(huì)表決通過了人口與計(jì)劃生育法修正案，“全面二孩”將于2016年1月1日起正式實(shí)施。

細(xì)心者會(huì)發(fā)現(xiàn)，此次修改共有五條，“最終版”與草案比較，草案中“禁止以任何形式代孕”等規(guī)定已被刪除。

然而，為什么會(huì)被刪除？基于什么原因？多名接受《民生周刊》記者采訪的專家表示，對(duì)于代孕不應(yīng)一棒子打死，“禁止代孕”可改為“規(guī)范代孕”。

該不該一律禁止

“招代孕媽媽，身高1.58米以上，18-32周歲，高中以上學(xué)歷，無不良嗜好，代孕補(bǔ)償8-10萬元（10個(gè)月）。”2015年歲末，北京六里橋長途汽車站附近，一根電線桿上赫然寫著這樣的內(nèi)容。

或許，這種廣告還不只出現(xiàn)在北京這樣的大都市，有的地方“代孕”甚至一度演變成一條產(chǎn)業(yè)鏈。

衛(wèi)生部2001年發(fā)布生效的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》明確規(guī)定：醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)。

為了避免因這一規(guī)定過于空泛而缺乏操作性，《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》明確規(guī)定了醫(yī)療機(jī)構(gòu)違法實(shí)施代孕的法律責(zé)任，即由省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門給予警告、3萬元以下罰款，并給予有關(guān)責(zé)任人行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

國家衛(wèi)生計(jì)生委等12個(gè)部門聯(lián)合制定方案，曾于2015年4月起至12月底在全國范圍內(nèi)開展打擊代孕專項(xiàng)行動(dòng)。

“不明確規(guī)定禁止任何形式的代孕主要是體現(xiàn)了法律為制度留有余地，如果說‘禁止代孕就意味著各種形式、各種情況下的‘代孕將被禁止，這樣的話太絕對(duì)、太僵化，實(shí)際上，沒有一個(gè)國家是完全禁止‘代孕的，”在接受《民生周刊》記者采訪時(shí)，北京大學(xué)法學(xué)院副院長薛軍教授說，“法律上說完全允許也是不可能的，不能一概禁止，要區(qū)分不同情況，將來會(huì)有具體的細(xì)則規(guī)定，規(guī)定一些允許‘代孕的條件。”

薛軍教授認(rèn)為，代孕生育是人類利用現(xiàn)代科技來實(shí)現(xiàn)生育權(quán)的方式，它幫助了不孕者，使其實(shí)現(xiàn)了生育子女的愿望，同時(shí)也使不孕家庭可享受天倫之樂。

需要考慮的特殊情況

刪除“禁止以任何形式代孕”或許有照顧失獨(dú)家庭與不孕家庭的考慮。

“代孕問題是關(guān)系到每一個(gè)公民生育權(quán)的問題。”全國人大代表孫曉梅表示，2014年她做全國失獨(dú)家庭調(diào)研時(shí)發(fā)現(xiàn)，有些失獨(dú)家庭希望政府幫助他們?cè)偕粋€(gè)孩子。

孫曉梅舉例，一個(gè)失獨(dú)家庭由于女方失去了生育能力，想找代孕卻花不起錢，最終只能雙方離婚，男方又組建了一個(gè)家庭生了一個(gè)孩子，留下女方孤獨(dú)一人，“我們?nèi)ツ陮懯И?dú)家庭調(diào)研報(bào)告中，提出的一個(gè)建議就是通過輔助生殖技術(shù)，幫助失獨(dú)家庭再生一個(gè)子女。”

前不久，有報(bào)道稱，研究表明，目前我國15歲至30歲的獨(dú)生子女總?cè)藬?shù)約1.9億，該年齡段人口的年死亡率為萬分之四，即我國每年新增“失獨(dú)家庭”7.6萬個(gè)。

孫曉梅建議，代孕問題如果寫入法律，應(yīng)廣泛征求意見，制定專門的法律條款，對(duì)代孕在什么情況下合法、什么情況下違法，誰來監(jiān)督、法律責(zé)任等作出詳細(xì)規(guī)定。

中國人民大學(xué)教授楊立新認(rèn)為，代孕原則上應(yīng)該禁止，但特殊情況下也應(yīng)該照顧，代孕問題爭議巨大，這次人大常委會(huì)開會(huì)只有7天，來不及充分討論，建議對(duì)這一問題先不作規(guī)定，而是制定一部專門的輔助生育法。

全國人大常委會(huì)委員嚴(yán)以新提出，本次修改人口與計(jì)劃生育法，主要是為實(shí)施“全面二孩”提供法律保障，因此，修法圍繞“全面二孩”展開，沒必要涉及代孕問題。

如果增加禁止代孕相關(guān)條款，“法律實(shí)施以后對(duì)社會(huì)的影響會(huì)怎樣，有沒有做評(píng)估？其中涉及很多的法律問題，”嚴(yán)以新強(qiáng)調(diào)，“（代孕）究竟是禁止還是要規(guī)范？是在這部法律（人口與計(jì)劃生育法）上提，還是在有關(guān)其他法律上提出，這些都是值得商榷的。”

全國人大常委會(huì)委員周天鴻表示，美國有26個(gè)州允許代孕，臺(tái)灣地區(qū)也從全面禁止到逐步開放。如果法律對(duì)“代孕”一棒子打死，“地下代孕”可能會(huì)繼續(xù)存在，一些有代孕需求的人也許會(huì)選擇允許代孕的國家，因此，是否從法律層面禁止代孕應(yīng)該慎重考慮。

據(jù)悉，在英國，代孕是合法的醫(yī)療手段，只是，英國禁止商業(yè)代孕，代孕媽媽不能接受報(bào)酬，只能接受懷孕生產(chǎn)的費(fèi)用補(bǔ)貼。

“從生育權(quán)來講，不應(yīng)該非法剝奪不孕夫婦通過代孕技術(shù)獲得子女的權(quán)利，代孕也有助于緩和家庭矛盾，保障人們追求幸福的權(quán)利。法律的修改要反映時(shí)代的進(jìn)步，禁止代孕有悖于倫理、科學(xué)和生育權(quán)的進(jìn)步。”周天鴻說，“當(dāng)然，代孕目前還存在一些問題，比如要強(qiáng)調(diào)，禁止商業(yè)代孕，而是鼓勵(lì)人道性的代孕。不要形成修改后的法條更加僵硬，而且不被社會(huì)所遵守。我建議對(duì)這一條要研究考慮。”

“不應(yīng)受到提倡和鼓勵(lì)”

北京華泰律師事務(wù)所劉中校律師告訴《民生周刊》記者，目前代孕存在的主要問題是一些沒有資質(zhì)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)在非法實(shí)施代孕，一些中介組織在“地下”非法采精、供精、采卵、供卵、搞代孕等。

“代孕行為和結(jié)果因易發(fā)生法律糾紛而不應(yīng)受到提倡和鼓勵(lì)。首先，雖然當(dāng)事人雙方通常都簽有代孕協(xié)議，但這種協(xié)議因不受法律保護(hù)，其約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的內(nèi)容形同虛設(shè)。”劉中校律師認(rèn)為，“其次，一旦涉及諸如贍養(yǎng)、繼承或者出現(xiàn)代孕子女有先天殘疾問題，將給權(quán)利義務(wù)主體的技術(shù)性確認(rèn)造成嚴(yán)重困難。”

劉中校律師還認(rèn)為，代孕所生子女與其他有近血親關(guān)系子女之間，可能發(fā)生近親結(jié)婚的可能，從而引發(fā)更為復(fù)雜的新的倫理問題。

有媒體在網(wǎng)絡(luò)上征求“代孕這事兒，你怎么看？”絕大多數(shù)人認(rèn)為，問題在于如何界定代孕的非法與正規(guī)，網(wǎng)友紛紛留言，國家應(yīng)該嚴(yán)打黑中介的代孕行為。

2015年11月21日，提交全國人大常委會(huì)審議的計(jì)生法修正案草案第五條規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)實(shí)施人類輔助生殖技術(shù)需經(jīng)省級(jí)人民政府衛(wèi)生行政部門審查批準(zhǔn)，同時(shí)規(guī)定禁止買賣精子、卵子、受精卵和胚胎，禁止以任何形式實(shí)施代孕。

據(jù)了解，全國人大常委會(huì)12月23日對(duì)計(jì)生法修正案草案進(jìn)行了分組審議，與會(huì)人員對(duì)草案第五條的上述規(guī)定分歧較大。有些常委會(huì)組成人員提出，此次修改計(jì)生法應(yīng)當(dāng)集中圍繞落實(shí)黨的十八屆五中全會(huì)決策進(jìn)行，而這一規(guī)定與全面實(shí)施二孩政策沒有直接關(guān)系，且有些問題還需要深入研究論證，建議刪去該條修改規(guī)定。

依據(jù)相關(guān)程序，法律委員會(huì)經(jīng)研究，建議采納這一意見，并相應(yīng)刪去與之相關(guān)聯(lián)的修正案草案第六條，即違反規(guī)定實(shí)施代孕等將受到相應(yīng)處罰的規(guī)定。