計生法修改緣何刪除“禁止代孕”？

張兵

全國人大常委會部分委員提出，此次修改計生法應當集中圍繞落實黨的十八屆五中全會決策進行，而這一規定與全面實施二孩政策沒有直接關系，且有些問題還需要深入研究論證，建議刪去該條修改規定。

2015年12月27日，全國人大常委會表決通過了人口與計劃生育法修正案，“全面二孩”將于2016年1月1日起正式實施。

細心者會發現，此次修改共有五條，“最終版”與草案比較，草案中“禁止以任何形式代孕”等規定已被刪除。

然而，為什么會被刪除？基于什么原因？多名接受《民生周刊》記者采訪的專家表示，對于代孕不應一棒子打死，“禁止代孕”可改為“規范代孕”。

該不該一律禁止

“招代孕媽媽，身高1.58米以上，18-32周歲，高中以上學歷，無不良嗜好，代孕補償8-10萬元（10個月）。”2015年歲末，北京六里橋長途汽車站附近，一根電線桿上赫然寫著這樣的內容。

或許，這種廣告還不只出現在北京這樣的大都市，有的地方“代孕”甚至一度演變成一條產業鏈。

衛生部2001年發布生效的《人類輔助生殖技術管理辦法》明確規定：醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。

為了避免因這一規定過于空泛而缺乏操作性，《人類輔助生殖技術管理辦法》明確規定了醫療機構違法實施代孕的法律責任，即由省、自治區、直轄市人民政府衛生行政部門給予警告、3萬元以下罰款，并給予有關責任人行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

國家衛生計生委等12個部門聯合制定方案，曾于2015年4月起至12月底在全國范圍內開展打擊代孕專項行動。

“不明確規定禁止任何形式的代孕主要是體現了法律為制度留有余地，如果說‘禁止代孕就意味著各種形式、各種情況下的‘代孕將被禁止，這樣的話太絕對、太僵化，實際上，沒有一個國家是完全禁止‘代孕的，”在接受《民生周刊》記者采訪時，北京大學法學院副院長薛軍教授說，“法律上說完全允許也是不可能的，不能一概禁止，要區分不同情況，將來會有具體的細則規定，規定一些允許‘代孕的條件。”

薛軍教授認為，代孕生育是人類利用現代科技來實現生育權的方式，它幫助了不孕者，使其實現了生育子女的愿望，同時也使不孕家庭可享受天倫之樂。

需要考慮的特殊情況

刪除“禁止以任何形式代孕”或許有照顧失獨家庭與不孕家庭的考慮。

“代孕問題是關系到每一個公民生育權的問題。”全國人大代表孫曉梅表示，2014年她做全國失獨家庭調研時發現，有些失獨家庭希望政府幫助他們再生一個孩子。

孫曉梅舉例，一個失獨家庭由于女方失去了生育能力，想找代孕卻花不起錢，最終只能雙方離婚，男方又組建了一個家庭生了一個孩子，留下女方孤獨一人，“我們去年寫失獨家庭調研報告中，提出的一個建議就是通過輔助生殖技術，幫助失獨家庭再生一個子女。”

前不久，有報道稱，研究表明，目前我國15歲至30歲的獨生子女總人數約1.9億，該年齡段人口的年死亡率為萬分之四，即我國每年新增“失獨家庭”7.6萬個。

孫曉梅建議，代孕問題如果寫入法律，應廣泛征求意見，制定專門的法律條款，對代孕在什么情況下合法、什么情況下違法，誰來監督、法律責任等作出詳細規定。

中國人民大學教授楊立新認為，代孕原則上應該禁止，但特殊情況下也應該照顧，代孕問題爭議巨大，這次人大常委會開會只有7天，來不及充分討論，建議對這一問題先不作規定，而是制定一部專門的輔助生育法。

全國人大常委會委員嚴以新提出，本次修改人口與計劃生育法，主要是為實施“全面二孩”提供法律保障，因此，修法圍繞“全面二孩”展開，沒必要涉及代孕問題。

如果增加禁止代孕相關條款，“法律實施以后對社會的影響會怎樣，有沒有做評估？其中涉及很多的法律問題，”嚴以新強調，“（代孕）究竟是禁止還是要規范？是在這部法律（人口與計劃生育法）上提，還是在有關其他法律上提出，這些都是值得商榷的。”

全國人大常委會委員周天鴻表示，美國有26個州允許代孕，臺灣地區也從全面禁止到逐步開放。如果法律對“代孕”一棒子打死，“地下代孕”可能會繼續存在，一些有代孕需求的人也許會選擇允許代孕的國家，因此，是否從法律層面禁止代孕應該慎重考慮。

據悉，在英國，代孕是合法的醫療手段，只是，英國禁止商業代孕，代孕媽媽不能接受報酬，只能接受懷孕生產的費用補貼。

“從生育權來講，不應該非法剝奪不孕夫婦通過代孕技術獲得子女的權利，代孕也有助于緩和家庭矛盾，保障人們追求幸福的權利。法律的修改要反映時代的進步，禁止代孕有悖于倫理、科學和生育權的進步。”周天鴻說，“當然，代孕目前還存在一些問題，比如要強調，禁止商業代孕，而是鼓勵人道性的代孕。不要形成修改后的法條更加僵硬，而且不被社會所遵守。我建議對這一條要研究考慮。”

“不應受到提倡和鼓勵”

北京華泰律師事務所劉中校律師告訴《民生周刊》記者，目前代孕存在的主要問題是一些沒有資質的醫療機構在非法實施代孕，一些中介組織在“地下”非法采精、供精、采卵、供卵、搞代孕等。

“代孕行為和結果因易發生法律糾紛而不應受到提倡和鼓勵。首先，雖然當事人雙方通常都簽有代孕協議，但這種協議因不受法律保護，其約定的權利義務關系的內容形同虛設。”劉中校律師認為，“其次，一旦涉及諸如贍養、繼承或者出現代孕子女有先天殘疾問題，將給權利義務主體的技術性確認造成嚴重困難。”

劉中校律師還認為，代孕所生子女與其他有近血親關系子女之間，可能發生近親結婚的可能，從而引發更為復雜的新的倫理問題。

有媒體在網絡上征求“代孕這事兒，你怎么看？”絕大多數人認為，問題在于如何界定代孕的非法與正規，網友紛紛留言，國家應該嚴打黑中介的代孕行為。

2015年11月21日，提交全國人大常委會審議的計生法修正案草案第五條規定，醫療機構實施人類輔助生殖技術需經省級人民政府衛生行政部門審查批準，同時規定禁止買賣精子、卵子、受精卵和胚胎，禁止以任何形式實施代孕。

據了解，全國人大常委會12月23日對計生法修正案草案進行了分組審議，與會人員對草案第五條的上述規定分歧較大。有些常委會組成人員提出，此次修改計生法應當集中圍繞落實黨的十八屆五中全會決策進行，而這一規定與全面實施二孩政策沒有直接關系，且有些問題還需要深入研究論證，建議刪去該條修改規定。

依據相關程序，法律委員會經研究，建議采納這一意見，并相應刪去與之相關聯的修正案草案第六條，即違反規定實施代孕等將受到相應處罰的規定。