淺談企業(yè)用工管理中的勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系

謝蘊(yùn)儀/新疆廣匯實(shí)業(yè)投資（集團(tuán)）有限責(zé)任公司

淺談企業(yè)用工管理中的勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系

謝蘊(yùn)儀/新疆廣匯實(shí)業(yè)投資（集團(tuán)）有限責(zé)任公司

勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系是最為普遍的兩類用人關(guān)系，勞動(dòng)者與用人單位既可以建立勞動(dòng)關(guān)系，又可以建立勞務(wù)關(guān)系。兩者都是以人的勞動(dòng)為給付標(biāo)的的合同。勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系都表現(xiàn)為一方提供勞動(dòng)力，另一方支付勞動(dòng)報(bào)酬。由于我國現(xiàn)行法律并沒有對(duì)這兩類關(guān)系的區(qū)別做出明確規(guī)定，理論界也存在不同的聲音，致使實(shí)踐中認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)不一，但在企業(yè)用工管理中必須明確這兩者的關(guān)系，從而維護(hù)用工單位和勞動(dòng)者雙方的的合法權(quán)益。

勞動(dòng)關(guān)系；勞務(wù)關(guān)系；二者區(qū)別

在企業(yè)用工管理中，自勞動(dòng)者入職之日起就必須簽訂勞動(dòng)合同或協(xié)商訂立勞務(wù)協(xié)議，這就要求我們必須明確這兩者的關(guān)系，從而維護(hù)用工單位和勞動(dòng)者雙方的合法權(quán)益。

一、什么是勞動(dòng)關(guān)系

勞動(dòng)關(guān)系從法律意義上講，是指用人單位招用勞動(dòng)者為其成員，勞動(dòng)者在用人單位的管理下提供有報(bào)酬的勞動(dòng)而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

（一）構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系必須有三個(gè)要素：主體、客體和內(nèi)容

勞動(dòng)關(guān)系主體指參加勞動(dòng)法律關(guān)系享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人，指勞動(dòng)者和用人單位。

一是其中“勞動(dòng)者”的年齡應(yīng)該從年滿16周歲開始到領(lǐng)取養(yǎng)老金之前。《勞動(dòng)法》第十五條規(guī)定，禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人。年滿十六周歲的公民才具有勞動(dòng)權(quán)利能力和行為能力，才能行使自己的勞動(dòng)權(quán)利和承擔(dān)勞動(dòng)義務(wù)，它晚于公民的民事權(quán)利能力，但早于公民的行為能力。比如員工張三退了休，已經(jīng)從社保局開始領(lǐng)取養(yǎng)老金，就不是合法身份的勞動(dòng)者了。

二是勞動(dòng)者能由本人依法自由行使行為權(quán)。如現(xiàn)役軍人和監(jiān)獄在押犯人就不是由本人依法自由行使行為權(quán)的個(gè)體。

三是“用人單位”主要指法人和非法人組織，《勞動(dòng)法》規(guī)定的用人單位主體資格是“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（以下統(tǒng)稱用人單位）”，勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動(dòng)法>干問題的意見》第一條、第二條、第三條對(duì)用人單位的主體資格給予了明確的規(guī)定，第一條規(guī)定了“個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織”是指一般雇工在七人以下的個(gè)體工商戶，第二條規(guī)定：實(shí)行勞動(dòng)合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實(shí)行勞動(dòng)合同制度的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體，實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織可以成為勞動(dòng)法上的用工主體資格。

企業(yè)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，屬于本解釋所稱的用人單位；未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，不屬于本解釋所稱的用人單位，但可以受用人單位委托與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同自然人、家庭和農(nóng)村承包經(jīng)營戶不屬于用人單位。

要素2的客體指勞動(dòng)關(guān)系主體（勞動(dòng)者和用人單位）的權(quán)利義務(wù)共同指向的對(duì)象（即勞動(dòng)行為）。需要注意的是：

（1）勞動(dòng)者和用人單位雖然都合理合法存在，如果勞動(dòng)者不是用人單位招聘或類似招聘來的，就不存在勞動(dòng)關(guān)系；

（2）勞動(dòng)者雖然是用人單位招聘或類似招聘來的，但沒有“勞動(dòng)”這個(gè)實(shí)際行為的出現(xiàn)，就不存在勞動(dòng)關(guān)系。如勞動(dòng)者張三是A公司人力資源部1月1日招聘進(jìn)來的，但勞動(dòng)者在2月1日前一直沒上班，那么本案中，勞動(dòng)者張三和A公司在2月1日前一直不存在勞動(dòng)關(guān)系；

（3）另外，勞動(dòng)者給用人單位的提供的勞動(dòng)行為必須是用人單位認(rèn)可的、有償?shù)摹?/p>

要素3的內(nèi)容是指勞動(dòng)法律關(guān)系的主體依法享有的勞動(dòng)權(quán)利和承擔(dān)的勞動(dòng)義務(wù)。

勞動(dòng)關(guān)系建立后，勞動(dòng)者成為用人單位的成員后必須進(jìn)入到用人單位的生產(chǎn)和工作活動(dòng)中去，享受著權(quán)利（如獲得工資、參加工會(huì)組織等），承擔(dān)著義務(wù)（如給用人單位工作勞動(dòng)，生產(chǎn)出產(chǎn)品）。用人單位作為生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的組織管理者，權(quán)利方面是要求勞動(dòng)者完成生產(chǎn)工作任務(wù)，應(yīng)該盡的義務(wù)是必須為勞動(dòng)者完成勞動(dòng)行為提供條件（包括生產(chǎn)場(chǎng)所、機(jī)器設(shè)施、勞動(dòng)工具等）。

二、什么是勞務(wù)關(guān)系

勞務(wù)關(guān)系是兩個(gè)平等民事主體之間因?yàn)槟撤N原因所建立起來的一方提供服務(wù)，另一方接受并給付報(bào)酬的關(guān)系。目前，我們可以把除勞動(dòng)關(guān)系之外的，發(fā)生勞動(dòng)行為主體之間的關(guān)系統(tǒng)稱勞務(wù)關(guān)系，包括：雇傭關(guān)系、兼職關(guān)系、退休返聘，無底薪的純提成關(guān)系等。

三、勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別

（一）依據(jù)不同

勞動(dòng)關(guān)系由《中華人民共和國勞動(dòng)法》規(guī)范和調(diào)整，而且建立了勞動(dòng)關(guān)系就必須簽訂書面勞動(dòng)合同。勞務(wù)關(guān)系由《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整，建立和存在勞務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人之間是否簽訂書面勞務(wù)合同，合同內(nèi)容涉及責(zé)、權(quán)、利的，由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定。

（二）主體的區(qū)別

勞動(dòng)關(guān)系中的一方應(yīng)是符合法定條件的用人單位，另一方只能是自然人，而且必須是符合勞動(dòng)年齡條件，且具有與履行勞動(dòng)合同義務(wù)相適應(yīng)的能力的自然人；勞務(wù)關(guān)系的主體類型較多，如可以是兩個(gè)用人單位，也可以是兩個(gè)自然人。法律法規(guī)對(duì)勞務(wù)關(guān)系主體的要求，不如對(duì)勞動(dòng)關(guān)系主體要求的那么嚴(yán)格。

（三）隸屬關(guān)系的區(qū)別

處于勞動(dòng)關(guān)系中的用人單位與當(dāng)事人之間存在著隸屬關(guān)系是勞動(dòng)關(guān)系的主要特征。隸屬關(guān)系的含義是指勞動(dòng)者成為用人單位中的一員，即當(dāng)事人成為該用人單位的職工或員工（以下統(tǒng)稱職工）。因?yàn)橛萌藛挝坏穆毠づc用人單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系這是不爭(zhēng)的事實(shí)。而勞務(wù)關(guān)系中，不存在一方當(dāng)事人是另一方當(dāng)事人的職工這種隸屬關(guān)系。如某一居民使用一名按小時(shí)計(jì)酬的家政服務(wù)員，家政服務(wù)員不可能是該戶居民家的職工，與該居民也不可能存在勞動(dòng)關(guān)系。

（四）承擔(dān)義務(wù)的區(qū)別

勞動(dòng)關(guān)系中的用人單位必須按照法律法規(guī)和地方規(guī)章等為職工承擔(dān)社會(huì)保險(xiǎn)義務(wù)，且用人單位承擔(dān)其職工的社會(huì)保險(xiǎn)義務(wù)是法律的確定性規(guī)范；而勞務(wù)關(guān)系中的一方當(dāng)事人不存在必須承擔(dān)另一方當(dāng)事人社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)。如居民不必為其雇用的家政服務(wù)員承擔(dān)繳納社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)。

（五）管理的區(qū)別

用人單位具有對(duì)勞動(dòng)者違章違紀(jì)進(jìn)行處理的管理權(quán)。如對(duì)職工嚴(yán)重違反用人單位勞動(dòng)紀(jì)律和規(guī)章制度、嚴(yán)重失職、營私舞弊等行為進(jìn)行處理，有權(quán)依據(jù)其依法制定的規(guī)章制度解除當(dāng)事人的勞動(dòng)合同，或者對(duì)當(dāng)事人給予警告、記過、記過失單、降職等處分；勞務(wù)關(guān)系中的一方對(duì)另一方的處理雖然也有不再使用的權(quán)利，或者要求當(dāng)事人承擔(dān)一定的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，但不含當(dāng)事人一方取消當(dāng)事人另一方本單位職工“身份”這一形式，即不包括對(duì)其解除勞動(dòng)合同或給予其他紀(jì)律處分形式。

（六）在支付報(bào)酬方面的區(qū)別。

勞動(dòng)關(guān)系中的用人單位對(duì)勞動(dòng)者具有行使工資、獎(jiǎng)金等方面的分配權(quán)利。分配關(guān)系通常包括表現(xiàn)為勞動(dòng)報(bào)酬范疇的工資和獎(jiǎng)金，以及由此派生的社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系等。用人單位向勞動(dòng)者支付的工資應(yīng)遵循按勞分配、同工同酬的原則，必須遵守當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)最低工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定；而在勞務(wù)關(guān)系中的一方當(dāng)事人向另一方支付的報(bào)酬由完全由雙方協(xié)商確定，當(dāng)事人得到的是根據(jù)權(quán)利義務(wù)平等、公平等原則事先約定的報(bào)酬。

[1]《中華人民共和國民法通則》

[2]《中華人民共和國勞動(dòng)法》

[3]《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》

[4]《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》

[5]勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動(dòng)法》干問題的意見》

[6]《勞動(dòng)合同法司法解釋》

[7]《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》

[8]《國務(wù)院關(guān)于管理外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)的暫行規(guī)定》

[9]《臺(tái)灣香港澳門居民在內(nèi)地就業(yè)管理規(guī)定》